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防卫过当:性质、成立要件与考察方法
1
作者 冯军 《法学》 CSSCI 北大核心 2019年第1期22-36,共15页
在认定防卫过当时,首先要对“不法侵害”的范围进行符合规范逻辑和规范目的的限制;其次,应该对防卫过当的主观成立要件和客观成立要件进行体系性解释,即防卫过当是行为人以故意或者过失的主观态度实施了超过制止不法侵害所必需程度的被... 在认定防卫过当时,首先要对“不法侵害”的范围进行符合规范逻辑和规范目的的限制;其次,应该对防卫过当的主观成立要件和客观成立要件进行体系性解释,即防卫过当是行为人以故意或者过失的主观态度实施了超过制止不法侵害所必需程度的被构成要件所禁止的多余行为,并造成了被构成要件所禁止的多余结果;再次,我国《刑法》第20条第3款中的“行凶”是一种暴力地至少可能造成重伤的不法侵害;最后,对是否成立防卫过当,不应进行整体判断,而应进行综合判断。 展开更多
关键词 不法侵害 成立要件 行凶 综合判断
浅析正当防卫制度 预览
2
作者 杨雨晴 《河北农机》 2019年第8期98-99,共2页
我国的《刑法》对正当防卫的概念有着比较清楚的规定,在现实的法律事件中或者在理论上对正当防卫涉及的一些问题,例如时间条件、正在进行、不法侵害、必要的限度等都是我们应该重点探讨的问题。我国法律中的正当防卫制度,在保障正当防... 我国的《刑法》对正当防卫的概念有着比较清楚的规定,在现实的法律事件中或者在理论上对正当防卫涉及的一些问题,例如时间条件、正在进行、不法侵害、必要的限度等都是我们应该重点探讨的问题。我国法律中的正当防卫制度,在保障正当防卫人权益的同时,也具有积极的社会意义。我国新刑法规定了正当防卫的定义,但是对不法侵害没有进行清晰的规定,对于正当防卫存在了许多的讨论。此外,一些与正当防卫相关的问题比如防卫过当、无限防卫权也是我们重点论述的问题。防卫过当是正当防卫的一种特殊的形式。 展开更多
关键词 正当防卫 不法侵害 防卫过当
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浅论防卫过当和防卫不适时的界限——以量的防卫过当为中心
3
作者 齐钦 梁国武 《检察调研与指导》 2019年第2期115-119,共5页
我国刑法第二十条第一款规定了正当防卫,紧接着第二款规定了防卫过当:'正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的,应当负刑事责任,但是应当减轻或者免除处罚。'德日刑法理论将防卫过当分为质的防卫过当与量的防卫过当两种情形,... 我国刑法第二十条第一款规定了正当防卫,紧接着第二款规定了防卫过当:'正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的,应当负刑事责任,但是应当减轻或者免除处罚。'德日刑法理论将防卫过当分为质的防卫过当与量的防卫过当两种情形,前者是指在不法侵害过程中实施防卫行为超过了必要的限度,后者是指在不法侵害尚未开始或者已经结束时实施的防卫行为。根据我国通说,刑法第二十条第二款的规定仅为质的防卫过当. 展开更多
关键词 防卫过当 防卫不适时 违法性 防卫行为 不法侵害 判断方法 免除处罚 德日刑法 从轻处罚 刑法规定 有期徒刑
正当防卫中“不法侵害”的认定 预览
4
作者 李贵方 《中国检察官》 2019年第2期33-35,共3页
不法侵害是认定正当防卫的前提和基础。不法侵害是一个独立的法律事实,应该独立查证和认定。查证和认定不法侵害时不应考虑被告人行为的后果以及使用工具的相称性等。只要存在不法侵害事实,就具备认定正当防卫的前提和基础。在一些情况... 不法侵害是认定正当防卫的前提和基础。不法侵害是一个独立的法律事实,应该独立查证和认定。查证和认定不法侵害时不应考虑被告人行为的后果以及使用工具的相称性等。只要存在不法侵害事实,就具备认定正当防卫的前提和基础。在一些情况下,可能成立防卫过当。我们在司法实践中应当加强对财产权,尤其是住宅权防卫的保护。 展开更多
关键词 正当防卫 不法侵害 住宅防卫 防卫过当
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正当防卫结束时间之认定--从昆山反杀案分析
5
作者 李林蔚 《文化学刊》 2019年第3期198-200,共3页
关于正当防卫的结束时间认定的不同观点,主要可以分为三类:以"加害人的行为"为标准、以"防卫人的状态"为标准、以"防卫人的"法益为标准。本文结合昆山反杀案,一一分析了三种标准在实际认定过程中的局限性... 关于正当防卫的结束时间认定的不同观点,主要可以分为三类:以"加害人的行为"为标准、以"防卫人的状态"为标准、以"防卫人的"法益为标准。本文结合昆山反杀案,一一分析了三种标准在实际认定过程中的局限性,其根本原因在于具体情形下对防卫人的期待可能性所包含的内容难以认定。结合正当防卫的正当化根据,笔者认为应对防卫人的防卫行为的正当性认定采取较低的标准、在合理限度内以更长的时间视点认定正当防卫的结束时间、给予防卫人更长效的保护力。 展开更多
关键词 正当防卫 时间条件 不法侵害
刑法上正当防卫制度之“不法侵害”简析 预览
6
作者 王振南 《法制博览》 2019年第15期202-203,共2页
正当防卫作为公民的基本权利,能够保护公民在受到不法侵害时的合法权益,但是在法律界关于'不法侵害'的界定存在较多的争议,这也是很多刑事案件难以有效判定的主要原因。本文将对正当防卫与不法侵害的相关内容进行介绍,分析不法... 正当防卫作为公民的基本权利,能够保护公民在受到不法侵害时的合法权益,但是在法律界关于'不法侵害'的界定存在较多的争议,这也是很多刑事案件难以有效判定的主要原因。本文将对正当防卫与不法侵害的相关内容进行介绍,分析不法侵害的基本范围,从斗殴中的不法侵害与自我招致的不法侵害两方面,对不法侵害的来源进行研究,明确正当防卫的构成要素,促进我国法律体系的不断完善。 展开更多
关键词 刑法 正当防卫制度 不法侵害
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正当防卫认定有关问题探究——以最高检“第十二批指导性案例”为例
7
作者 司伟攀 《法律适用》 CSSCI 北大核心 2019年第10期61-70,共10页
在正当防卫的认定标准中,须坚持“双重条件说”的立场,反对“唯结果论”,“明显超过必要限度”与"造成重大损害”皆是判定正当防卫中的独立条件。在防卫限度的认定上,应坚持相当说的立场。无论是一般违法行为还是犯罪行为都属于不... 在正当防卫的认定标准中,须坚持“双重条件说”的立场,反对“唯结果论”,“明显超过必要限度”与"造成重大损害”皆是判定正当防卫中的独立条件。在防卫限度的认定上,应坚持相当说的立场。无论是一般违法行为还是犯罪行为都属于不法侵害的范畴,但在对一般的违法行为实施防卫时要注意对法益产生威胁的紧迫性要求。同时,宜采用综合说作为不法侵害“正在进行”的判断标准。对“行凶”及“其他严重威胁人身安全的暴力犯罪”的认定要将刑法条文与具体案情结合起来进行综合考察,以得出准确结论。 展开更多
关键词 正当防卫 防卫限度 不法侵害 行凶
气温走高,须提防四类不法侵害 预览
8
作者 张兆利 《农村百事通》 2019年第12期46-48,共3页
入夏以来,气温持续升高,昼长夜短,人们户外活动随之增多。与此同时,明显带有夏季特点的盗窃、抢夺、打架斗殴等违法犯罪也随之增加。以下四类多发案件提醒人们,夏季务须增强安全意识,注意防范不法侵害。入室盗窃【案情】2018年盛夏的一... 入夏以来,气温持续升高,昼长夜短,人们户外活动随之增多。与此同时,明显带有夏季特点的盗窃、抢夺、打架斗殴等违法犯罪也随之增加。以下四类多发案件提醒人们,夏季务须增强安全意识,注意防范不法侵害。入室盗窃【案情】2018年盛夏的一个深夜,家住农村的张某发现有人从自家南墙翻过,经堂屋门进入屋内盗窃。为避免打草惊蛇,张某假装睡觉,待盗贼进入另一间卧室作案时,张某起身将其反锁在屋内并报警。后犯罪嫌疑人被警方抓获。 展开更多
关键词 不法侵害 受害人 犯罪分子 入室盗窃 徐女士
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论正当防卫中的“不法侵害” 预览
9
作者 杨领 《法制博览》 2019年第16期132-133,共2页
正当防卫在刑法中规定的性质是违法阻却事由,即实行正当防卫行为是不违反法律的,是行为人实行自救行为的一种方式。然而,现实生活中,发生不法侵害时,却很难认定防为人之防卫行为是正当防卫行为,其原因不外乎是两个方面:一是对不法侵害... 正当防卫在刑法中规定的性质是违法阻却事由,即实行正当防卫行为是不违反法律的,是行为人实行自救行为的一种方式。然而,现实生活中,发生不法侵害时,却很难认定防为人之防卫行为是正当防卫行为,其原因不外乎是两个方面:一是对不法侵害认定比较困难;二是防卫限度的问题。本文拟从认定不法侵害方面着手,从理论上来界定不法侵害,从而为现实生活中发生的侵害正当权益的行为做出理论指导,更好地维护正当防卫人的合法权益。 展开更多
关键词 正当防卫 不法侵害 立法精神
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浅析正当防卫的时间条件 预览
10
作者 邱莹莹 《法制博览》 2019年第13期211-211,213共2页
近年来,'于某案'、'昆山砍人案'、'赵某案'的发生使正当防卫制度再次引起人们的讨论和关注。这些案件反映出时间条件的界定对正当防卫的成立与否具有重要意义,但目前我国对其规定不清晰、实践中可操作性不强。... 近年来,'于某案'、'昆山砍人案'、'赵某案'的发生使正当防卫制度再次引起人们的讨论和关注。这些案件反映出时间条件的界定对正当防卫的成立与否具有重要意义,但目前我国对其规定不清晰、实践中可操作性不强。为此,本文通过对比不同理论学说,联系我国司法实践中的实际情况,以期完善正当防卫制度。 展开更多
关键词 正当防卫 防卫时间 正在进行 不法侵害
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正当防卫“僵尸条款”的“苏醒”:“于海明案”的法理分析 预览
11
作者 李晓明 《苏州大学学报:法学版》 2019年第2期114-124,共11页
“于海明案”五天后被认定“正当防卫”,并宣布撤销案件。案件虽了但本案引发的争论并未平息,联想近年来的“于欢案”等,着实需要对正当防卫在法理上予以澄清和论证。“于海明案”的再次出现及其争论绝非偶然,与长期以来“正当防卫”在... “于海明案”五天后被认定“正当防卫”,并宣布撤销案件。案件虽了但本案引发的争论并未平息,联想近年来的“于欢案”等,着实需要对正当防卫在法理上予以澄清和论证。“于海明案”的再次出现及其争论绝非偶然,与长期以来“正当防卫”在认定上的相对保守有关,这不仅导致司法理念与立法理念的背离,而且人文环境和司法环境也缠绕其中。当然任何事情都不是孤立的,此次“于海明案”的及时处理,不能不说与先前“于欢案”的激烈争论和先期准备有关。但更应反思的是,长期以来司法观念上的滞后,包括认识上的偏差及“惯性司法”的思维定势,同时也应检讨刑法第20条立法上的不足,注意从立法完善、司法理念、法治环境和适用标准等多个层面加以改进。 展开更多
关键词 “于海明案” 不法侵害 行凶 正当防卫 特殊防卫 司法理念
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刍议防卫行为误伤第三者的性质认定—从法教义学的视角 预览
12
作者 王焱 《现代盐化工》 2019年第2期141-143,共3页
“第三者”是指在行为人进行正当防卫过程中,没有实施或参加不法侵害的其他人。分析了对于防卫行为误伤第三者情形的性质应当如何认定,刑法学界存在诸多学说,包括正当防卫论、紧急避险论、假想防卫论等,在这些学说中区分论更为合理、全... “第三者”是指在行为人进行正当防卫过程中,没有实施或参加不法侵害的其他人。分析了对于防卫行为误伤第三者情形的性质应当如何认定,刑法学界存在诸多学说,包括正当防卫论、紧急避险论、假想防卫论等,在这些学说中区分论更为合理、全面,即在法益侵犯原则和责任主义原则上,从违法性和有责性层面出发,根据具体案情区别处理,从而认定这种情形成立故意犯罪、过失犯罪、意外事件或者紧急避险。 展开更多
关键词 正当防卫 不法侵害 第三者 区分论
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互殴案件中基于正当防卫的不法侵害行为认定研究--基于2762份刑事裁判文书的分析 预览
13
作者 赵威 王译 《广西政法管理干部学院学报》 2019年第1期85-90,共6页
正当防卫之所以成为当下学界探讨之热点,乃因其确认标准与适用范围存在司法认定上的模糊。司法实践中,互殴案件允许存在正当防卫这一论点普遍得到学界认可。然而,在何种情形下当事人可进行无过当防卫,在何种情形下超出了必要限度的防卫... 正当防卫之所以成为当下学界探讨之热点,乃因其确认标准与适用范围存在司法认定上的模糊。司法实践中,互殴案件允许存在正当防卫这一论点普遍得到学界认可。然而,在何种情形下当事人可进行无过当防卫,在何种情形下超出了必要限度的防卫行为应如何定罪量刑,在未来的刑事立法完善过程中仍然存在可商榷的空间。基于互殴案件的特定情形,法院应对"不法侵害行为"予以明辨之,方可厘清不法侵害与正当防卫之界限。 展开更多
关键词 互殴 正当防卫 不法侵害 防卫必要性
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赵宇“制止侵害反被刑拘”案:以司法正义匡助人间正气
14
《作文与考试:高中版》 2019年第14期22-23,共2页
法律是最有力的行为指引。鼓励见义勇为和正当防卫,法律规定和司法判例比道德说教要有力量得多苏轼说,'见义勇发,不计祸福。'不过,就赵宇来说,他的见义勇为不啻于一场个体'灾难'。2018年12月26日夜里,在家陪伴怀孕妻子... 法律是最有力的行为指引。鼓励见义勇为和正当防卫,法律规定和司法判例比道德说教要有力量得多苏轼说,'见义勇发,不计祸福。'不过,就赵宇来说,他的见义勇为不啻于一场个体'灾难'。2018年12月26日夜里,在家陪伴怀孕妻子的赵宇,听到楼下传来女子喊'强奸''救命'的呼叫声,遂下楼了解情况。沿着声音传来的方向,赵宇看到施暴者李某正在殴打邹某,便上前制止拉拽李某,赵宇和李某一同倒地。 展开更多
关键词 司法正义 晋安区 正当防卫 不法侵害
正当防卫结束时间之认定--基于接续行为危险说 预览
15
作者 王林梅 《湖南广播电视大学学报》 2019年第2期71-81,共11页
对于如何认定正当防卫结束时间这一问题,法学界存在诸多不同的观点,但这些观点或学说都较为抽象和模糊,不能很好地指导实践。接续行为危险说通过判断不法侵害人接下来的客观行为是否具有法益侵害的危险来认定不法侵害是否结束,即只要行... 对于如何认定正当防卫结束时间这一问题,法学界存在诸多不同的观点,但这些观点或学说都较为抽象和模糊,不能很好地指导实践。接续行为危险说通过判断不法侵害人接下来的客观行为是否具有法益侵害的危险来认定不法侵害是否结束,即只要行为人接下来的行为属于扩大以前的危险、新增不同种类的危险、维持巩固以前的危险或危害结果三种行为之一,则表明不法侵害尚未结束。该学说具有直观性、易操作性等优势,能更好地指导实践。 展开更多
关键词 正当防卫 不法侵害 结束时间 危险
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正当防卫,惩恶更扬善 预览
16
作者 彭波 魏哲哲 《政府法制》 2019年第20期6-7,共2页
司法机关所办理的每一起案件,都影响着全社会的价值取向。当社会公众遭受不法侵害,而公权力难以及时、有效制止时,“我该怎么办?”现实中,正当防卫正是保护自身合法权益最直接、最有效的手段。近年来,随着多起正当防卫案件引发舆论关注... 司法机关所办理的每一起案件,都影响着全社会的价值取向。当社会公众遭受不法侵害,而公权力难以及时、有效制止时,“我该怎么办?”现实中,正当防卫正是保护自身合法权益最直接、最有效的手段。近年来,随着多起正当防卫案件引发舆论关注,司法机关积极回应社会关切,统一正当防卫的司法适用标准,不断明确对正当防卫权的保护,积极解决正当防卫适用中存在的突出问题,使司法活动既遵从法律规范,又符合道德标准;既守护公平正义,又弘扬美德善行。 展开更多
关键词 正当防卫权 司法机关 社会公众 不法侵害 合法权益 适用标准 法律规范 司法活动
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浅析正当防卫的适用——以昆山“砍人”案为例 被引量:1
17
作者 邓镔 《经贸实践》 2018年第20期288-289,共2页
正当防卫是法律赋予公民的一项重要的自我保护权利,也是学术界和实务界争论的焦点话题。近日,江苏省昆山市的'砍人'事件更是直接引爆了全民关于正当防卫的讨论热潮。正当防卫的标准究竟如何认定?民众在什么情况下才能实施正当防... 正当防卫是法律赋予公民的一项重要的自我保护权利,也是学术界和实务界争论的焦点话题。近日,江苏省昆山市的'砍人'事件更是直接引爆了全民关于正当防卫的讨论热潮。正当防卫的标准究竟如何认定?民众在什么情况下才能实施正当防卫?正当防卫与防卫过当如何区分?本文仅以该案作为引子,对照现有已知案情及相关法学理论,对正当防卫的适用进行浅显的探讨。 展开更多
关键词 正当防卫 不法侵害 必要限度 防卫过当
正当防卫之不法侵害的司法认定:客观条件的主观标准
18
作者 江耀炜 《刑法论丛》 CSSCI 2018年第1期174-194,共21页
在我国正当防卫认定的司法实践中,存在'片面结果导向'的倾向和追求道德'洁癖'的倾向。究其根源均在于正当防卫成立前提之不法侵害认定标准模糊。不法侵害之'不法'判断,应从实质违法论的角度站在防卫人的立场进... 在我国正当防卫认定的司法实践中,存在'片面结果导向'的倾向和追求道德'洁癖'的倾向。究其根源均在于正当防卫成立前提之不法侵害认定标准模糊。不法侵害之'不法'判断,应从实质违法论的角度站在防卫人的立场进行判断,只要其遭受的侵害不存在违法阻却事由,对防卫人而言就是不法。不法侵害之'侵害'存在与否,从正当防卫合法化根据和保护国民自由的角度出发,应依据防卫人在行为时所认识的事实在行为时进行判断,而不是依据事后查明的所有客观事实在事后进行判断。对于偶然防卫,由于防卫人并未认识到不法侵害正在进行,据此能够排除正当防卫成立的可能,其是否成立犯罪应依据犯罪成立的主客观条件进行认定。对于假想防卫和防卫挑拨,在理论上均存在成立正当防卫的空间。 展开更多
关键词 正当防卫 不法侵害 防卫人标准 防卫挑拨
于欢案之防卫限度再认识 预览
19
作者 殷圣欣 《四川职业技术学院学报》 2018年第3期18-25,共8页
于欢的防卫行为是否"明显超过必要限度造成重大损害",对其理解至今并没有如"泾渭分明"般廓清,仍然是值得我们进一步思考的。本文尝试从刑法条文之间的关系、不法侵害的严重程度、防卫人的"行为选择空间"、人格权受侵犯主体与防卫... 于欢的防卫行为是否"明显超过必要限度造成重大损害",对其理解至今并没有如"泾渭分明"般廓清,仍然是值得我们进一步思考的。本文尝试从刑法条文之间的关系、不法侵害的严重程度、防卫人的"行为选择空间"、人格权受侵犯主体与防卫人的错位、不同"法益"应受保护的程度平衡、民警处置不当对防卫行为的不恰当引导等方面,阐释于欢之防卫行为并没有"明显超过必要限度造成重大损害";并且希望通过刑法的规范评价能够引导"民间借贷"诸多社会纠纷中所涉利益的正确割舍平衡,对"社会在刑法中的映像"进行积极反应并正确作用于社会,引导社会良性发展。 展开更多
关键词 正当防卫 必要限度 不法侵害 行为选择 价值平衡
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夜不归宿是违法犯罪的重要征兆
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作者 尚秀云 《班主任》 2018年第10期66-67,共2页
夜不归宿是指未成年人未经父母同意而在外面过夜,是逃避监护的行为。其使未成年人处于失控状态,且夜晚又是违法犯罪行为的多发时段,一旦发生问题,由于得不到及时有效的保护,存在着失踪、被害、被绑架的可能,往往是违法犯罪或者遭... 夜不归宿是指未成年人未经父母同意而在外面过夜,是逃避监护的行为。其使未成年人处于失控状态,且夜晚又是违法犯罪行为的多发时段,一旦发生问题,由于得不到及时有效的保护,存在着失踪、被害、被绑架的可能,往往是违法犯罪或者遭受不法侵害的开始。 展开更多
关键词 违法犯罪行为 征兆 未成年人 不法侵害 监护 逃避 被害
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