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比例原则在行政诉讼中的适用--以28个典型案例为分析对象 预览
1
作者 崔梦豪 《财经法学》 2019年第2期129-143,共15页
我国是成文法国家,在行政诉讼中法院一般都要依据具体的法律规则进行裁判。为了彻底解决行政争议,法院不仅可以利用比例原则进行充分的说理,还可以直接依据比例原则的内容进行裁判。法院在适用适当性原则时,可以从实体和程序两方面审查... 我国是成文法国家,在行政诉讼中法院一般都要依据具体的法律规则进行裁判。为了彻底解决行政争议,法院不仅可以利用比例原则进行充分的说理,还可以直接依据比例原则的内容进行裁判。法院在适用适当性原则时,可以从实体和程序两方面审查行政行为。在实体方面,行政主体选择的行政行为要有助于其目的的实现;在程序方面,行政主体选择的行政程序要有助于实现其行政行为。法院在适用必要性原则时,在行政主体拥有多种行为方式时,要尊重行政主体的首次判断权,一般不适用变更判决;在行政主体的某一具体行为不符合必要性原则达到明显不当时,法院可以适用变更判决。法院在利用均衡性原则进行司法审查时一般拥有较大的司法裁量权,必要时可以利用司法裁量权代替行政裁量权。为了充分限制行政裁量权和司法裁量权,将来比例原则的内容应该更多地体现在法律规定当中,实现法律原则的规则化。 展开更多
关键词 比例原则 适当性原则 必要性原则 均衡性原则
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公共信用立法的合宪性考察与调整
2
作者 沈毅龙 《行政法学研究》 CSSCI 北大核心 2019年第1期106-119,共14页
为提高社会诚信水平,公共信用立法授权政府建立专门机构,对公共机构履行职责或提供公共服务过程中制作或获取的与信息主体信用状况有关的信息进行加工、处理、评价,形成档案式的公共信用信息,并对外公布或作为行政执法的重要依据。公共... 为提高社会诚信水平,公共信用立法授权政府建立专门机构,对公共机构履行职责或提供公共服务过程中制作或获取的与信息主体信用状况有关的信息进行加工、处理、评价,形成档案式的公共信用信息,并对外公布或作为行政执法的重要依据。公共信用信息的收集、加工、评价、共享及应用等,可能严重影响公民的个人信息权益、人格权、平等权等基本权利,应当有立法上的明确授权。立法上应当明确公共信用的内涵,以防止公共信用信息的泛化而演变为一般性社会管控或促进执法的工具,偏离原初的提高社会诚信水平的立法目的。不合理的信用评价与应用,无助于社会诚信水平的提高,权利限制与立法目的应当合乎比例。 展开更多
关键词 公共信用 诚信 法律保留原则 法律明确性原则 比例原则
规则悖反案件的两种论证模式
3
作者 余军 林淡秋 《浙江学刊》 CSSCI 北大核心 2019年第1期183-194,共12页
规则悖反是当下中国法律实践中常见的疑难案件,由于此类案件的论证结果是排除规则的适用,并创设新的例外规则,因此对解释者的论证义务提出了很高的要求。以目的论限缩方法进行论证虽然简洁、便宜,但容易招致说理不足的质疑。在原则论证... 规则悖反是当下中国法律实践中常见的疑难案件,由于此类案件的论证结果是排除规则的适用,并创设新的例外规则,因此对解释者的论证义务提出了很高的要求。以目的论限缩方法进行论证虽然简洁、便宜,但容易招致说理不足的质疑。在原则论证模式下,规则悖反案件首先表现为法律原则与法律规则的冲突,运用阿历克西的原则理论,可将其转换为原则之间的冲突,进而在比例原则框架下进行个案中的衡量以得出最终裁判。以原则衡量模式论证规则悖反案件,不仅可以避免规则与原则适用方式不可通约性的障碍,亦为裁判者在个案中排除不正义规则的适用提供了强大说理论据。 展开更多
关键词 规则悖反 法律规则 法律原则 原则衡量 比例原则
强制适当原则与比例原则:一个初步的关系辨析 预览
4
作者 周泽中 《福建行政学院学报》 2019年第3期83-94,共12页
基于行政法教义学的知识传统,比例原则能够实质性地制约行政裁量的滥用,而强制适当原则是设定和实施行政强制的法定原则。在行政强制中,比例原则和强制适当原则均可用于约束行政强制实体裁量,但是,强制适当原则不能适用于约束强制程序裁... 基于行政法教义学的知识传统,比例原则能够实质性地制约行政裁量的滥用,而强制适当原则是设定和实施行政强制的法定原则。在行政强制中,比例原则和强制适当原则均可用于约束行政强制实体裁量,但是,强制适当原则不能适用于约束强制程序裁量,且在实体裁量过程中其本身无法提供适当性的判断标准,因此二者并非等量齐观。据此,有必要将比例原则的分析工具引入至强制适当原则的判断体系,通过适当性、必要性和均衡性子原则内容对行政强制手段是否适当进行综合评判,通过分析强制适当原则与比例原则之间的源流关系,进而证明上述论证思路符合我国行政法规范体系的自洽要求。 展开更多
关键词 行政强制 比例原则 强制适当原则 强制裁量
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相邻关系中禁止权利滥用原则的适用 预览
5
作者 真煜茜 《当代经济》 2019年第6期162-164,共3页
在相邻关系中当事人行使权利时必然受到禁止权利滥用原则的限制。而由于我国目前没有形成明确的权利滥用的判断标准,导致在司法实践中无法正确适用,需要构建具体化的判断标准。明确禁止权利滥用原则是相邻关系中权利人行使权利的外部限... 在相邻关系中当事人行使权利时必然受到禁止权利滥用原则的限制。而由于我国目前没有形成明确的权利滥用的判断标准,导致在司法实践中无法正确适用,需要构建具体化的判断标准。明确禁止权利滥用原则是相邻关系中权利人行使权利的外部限制,相邻关系中涉及的容忍义务的遵守与禁止权利滥用原则的适用两者并不冲突,并且容忍义务成为禁止权利滥用原则具体化的工具,采用比例原则作为判断标准,以便更好的将其适用在相邻关系之中。 展开更多
关键词 相邻关系 禁止权利滥用原则 容忍义务 比例原则
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行政处罚中比例原则与过罚相当原则的关系辨析 预览
6
作者 王君鸽 《法制博览》 2019年第15期208-209,共2页
在当今的整个社会中,行政处罚是一种很常见的处罚方式,当然,不能否认,它给生活做了很多的贡献。本文首先介绍了有关行政处罚中的比例原则以及过罚相当原则,而后又对它们的关系进行了分析,具体如下文所示。
关键词 行政处罚 比例原则 过罚相当原则
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中国刑法与英美刑法正当防卫制度比较研究 预览
7
作者 石磊 《法制博览》 2019年第12期17-19,共3页
正当防卫是一种较为常见的违法性阻却事由,故而不论大陆法系国家还是英美法系国家在立法、司法和理论上,都成为关注的焦点。由于历史文化传统的不同,英美刑法关于正当防卫制度的规定与我国刑法存在着较大的差异。对英美刑法中的正当防... 正当防卫是一种较为常见的违法性阻却事由,故而不论大陆法系国家还是英美法系国家在立法、司法和理论上,都成为关注的焦点。由于历史文化传统的不同,英美刑法关于正当防卫制度的规定与我国刑法存在着较大的差异。对英美刑法中的正当防卫制度进行分析、比较,有利于借鉴其合理因素,丰富和完善我国的正当防卫制度。 展开更多
关键词 正当防卫 英美刑法 防卫起因 防卫时间 躲避原则 比例原则
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作为行政自制手段的区域限批:性质判断与司法控制
8
作者 尹婷 《行政法学研究》 CSSCI 北大核心 2019年第3期112-122,共11页
《环境保护法》确立了以总量控制为目的的区域限批制度,突破了建设项目环评审批权在行政组织内部的原始分配。赋予省级以上环境保护主管部门启动区域限批的权力,实质上是授权其在特定情况下对下级环境保护主管部门的行政许可实施权进行... 《环境保护法》确立了以总量控制为目的的区域限批制度,突破了建设项目环评审批权在行政组织内部的原始分配。赋予省级以上环境保护主管部门启动区域限批的权力,实质上是授权其在特定情况下对下级环境保护主管部门的行政许可实施权进行限制。区域限批决定在性质上属于内部行为,同时由于其可能影响相对人依法取得行政许可的权利,法院可以在对相应的行政许可实施行为的诉讼中审查区域限批决定的合法性。根据法律保留原则,规范性文件不能超出立法授权的目的、范围增设限批情形。而直接依据立法上的区域限批条款作出的限批决定也要接受比例原则的检验。 展开更多
关键词 区域限批 内部行为 法律保留原则 比例原则
比例原则在刑法中的功能、定位与适用范围
9
作者 田宏杰 《中国人民大学学报》 CSSCI 北大核心 2019年第4期55-67,共13页
刑法中的法益保护原则、刑法谦抑原则和罪刑均衡原则不仅分别对应比例原则中的适当性原则、必要性原则和狭义的比例原则,而且刑法中的责任主义原则还进一步限制了刑罚权的发动。因之,刑法基本原则体系早已为刑法规制边界的划定确立了更... 刑法中的法益保护原则、刑法谦抑原则和罪刑均衡原则不仅分别对应比例原则中的适当性原则、必要性原则和狭义的比例原则,而且刑法中的责任主义原则还进一步限制了刑罚权的发动。因之,刑法基本原则体系早已为刑法规制边界的划定确立了更为严格的审查标准,比例原则无法提供新的规范指引。比例原则对于刑法体系的意义主要在于,其回答了哪些刑法原则是不容突破的铁则、哪些刑法原则存在例外。比例原则应当原则上适用于公法领域,至多可以用来调整弱式意义上的平等主体之间的法律关系,但不能适用于调整强式意义上的平等主体之间的法律关系。 展开更多
关键词 比例原则 刑法基本原则 谦抑性 责任主义
从基本权理论看法律行为之阻却生效要件--一个跨法域释义学的尝试
10
作者 章程 《法学研究》 CSSCI 北大核心 2019年第2期23-41,共19页
法律行为因违法或悖俗而无效,向来是学界与实务聚讼的焦点。学界或借重域外学说,或整理本国案例,各种类型化的努力层出不穷。但就法学方法而言,无论何种类型化的研究,最终都必须走向释义学,才能提供稳定的评价系统。然而,法律行为阻却... 法律行为因违法或悖俗而无效,向来是学界与实务聚讼的焦点。学界或借重域外学说,或整理本国案例,各种类型化的努力层出不穷。但就法学方法而言,无论何种类型化的研究,最终都必须走向释义学,才能提供稳定的评价系统。然而,法律行为阻却生效这一问题本质上涉及私法自治与其他价值的调和,已非奉私法自治为顶点的传统民法释义学所能涵盖,因此必须引入宪法基本权理论的视角,才能解决这一跨法域的释义学问题。依基本权理论,基本权的限制可以分为真正的基本权冲突与基于公益的基本权限制两类,从而限制法律行为的强制性规定与公序良俗也可分为基本权保护型和公益实现型两类规范。对于这两类规范的适用应采取不同的释义学框架,配合司法个案中自下而上的先例性规范抽取,以在此问题上最终建立起跨法域的释义学分析框架。 展开更多
关键词 阻却生效要件 基本权 比例原则 务实协调原则 跨法域释义学
侦查机关电子数据取证若干问题研究 预览
11
作者 全范镇 《法制博览》 2019年第7期77-78,74共3页
为了应对愈发频繁的借助电子数据的犯罪活动,中国的两高一部在2016年9月制定了《关于办理刑事案件收集提取和审查判断电子数据若干问题的规定》。其核心内容是规定收集提取电子数据的具体办法及程序。但是,其规定的优先顺序有违背比例... 为了应对愈发频繁的借助电子数据的犯罪活动,中国的两高一部在2016年9月制定了《关于办理刑事案件收集提取和审查判断电子数据若干问题的规定》。其核心内容是规定收集提取电子数据的具体办法及程序。但是,其规定的优先顺序有违背比例原则中最小侵害原则的可能性。此外,现有优先顺序很可能违反中国《宪法》所规定的通信秘密保护条款。即,为了符合比例原则,建议以打印、拍照或者录像等方式为最优先的规定方案。 展开更多
关键词 电子数据 扣押 比例原则 最小侵害原则 通信秘密保护
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论过罚相当原则的认定标准和裁判规则——以“杭州最优炒货店案”为视角 预览
12
作者 闫大莹 王俐智 《榆林学院学报》 2019年第1期66-71,共6页
《行政处罚法》将过罚相当原则确定为行政处罚领域的基本原则,但未明确判断行政行为是否符合过罚相当的认定标准,过罚相当原则与作为行政法基本原则的比例原则的关系尚不明晰。通过“杭州最优炒货店案”引出过罚相当原则,指出过罚相当... 《行政处罚法》将过罚相当原则确定为行政处罚领域的基本原则,但未明确判断行政行为是否符合过罚相当的认定标准,过罚相当原则与作为行政法基本原则的比例原则的关系尚不明晰。通过“杭州最优炒货店案”引出过罚相当原则,指出过罚相当原则是比例原则的具体体现,比例原则是过罚相当原则的判断标准。可以从适当性、必要性、均衡性这三个比例原则的子原则认定是否符合过罚相当原则。通过司法案例归纳出主观过错程度、后果的严重程度、处罚的种类和幅度等过罚相当的裁判规则。 展开更多
关键词 最优炒货店案 过罚相当 比例原则 认定标准 裁判规则
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被遗忘权的司法识别与保护——从个案救济切入
13
作者 杨杰 《政法学刊》 2019年第2期28-37,共10页
我国现行立法并未确立被遗忘权,这给相关司法裁判带来一定难题。被遗忘权这种新兴权利最终是否可以在司法实践获得个案救济取决于具备相应的条件。被遗忘权的个案救济必须具有谦抑性、共识性和可行性(权利成本)。在个案救济中应采取显... 我国现行立法并未确立被遗忘权,这给相关司法裁判带来一定难题。被遗忘权这种新兴权利最终是否可以在司法实践获得个案救济取决于具备相应的条件。被遗忘权的个案救济必须具有谦抑性、共识性和可行性(权利成本)。在个案救济中应采取显性涵摄的论证模式,以比例原则为基础,同时参考欧盟出台的被遗忘权保护细则,建构起具体的、可操作的裁判基准。 展开更多
关键词 被遗忘权 个案救济 比例原则
赔礼道歉在民事公益诉讼中的适用及其限制
14
作者 阙占文 《政法论坛》 CSSCI 北大核心 2019年第4期119-128,共10页
我国民事立法把赔礼道歉限定于人身权益中的精神损害,司法实践中往往附加侵权行为对社会评价的影响为要件。为了发挥民事公益诉讼的威慑与教育等功能,司法者通过诠释公共利益的精神属性,将赔礼道歉引入民事公益诉讼。对比私益诉讼中赔... 我国民事立法把赔礼道歉限定于人身权益中的精神损害,司法实践中往往附加侵权行为对社会评价的影响为要件。为了发挥民事公益诉讼的威慑与教育等功能,司法者通过诠释公共利益的精神属性,将赔礼道歉引入民事公益诉讼。对比私益诉讼中赔礼道歉司法适用的限制主义,法院在民事公益诉讼中以精神利益受损为适用赔礼道歉的构成要件,普遍支持原告的赔礼道歉请求。民事公益诉讼中赔礼道歉请求的当然化,使得赔礼道歉在私益诉讼和公益诉讼中呈现出不同的构成要件,有损规范体系的自洽。在刑事判决后提出赔礼道歉请求,对威慑、教育的目标并无助益。鉴于赔礼道歉与不表意自由的冲突,赔礼道歉在民事公益诉讼中的司法适用应坚持比例原则,整体考虑法律规范的保护法益、加害者的主观意图、损害后果和其他救济方式的可获得性。 展开更多
关键词 赔礼道歉 当然化 表达自由 比例原则
比例原则在互联网监管中的运用和发展 预览
15
作者 祝子君 王欢(指导) 《法制博览》 2019年第3期34-36,共3页
具有强制性的互联网监管容易侵犯公民的合法权益,特别是对表达自由的限制,因此在互联网监管中应以比例原则为指导,准确分析监管措施对实现互联网监管的目的,并且采取对公民权利干预最小的手段,进行私益与公益的衡量,使监管符合比例原则... 具有强制性的互联网监管容易侵犯公民的合法权益,特别是对表达自由的限制,因此在互联网监管中应以比例原则为指导,准确分析监管措施对实现互联网监管的目的,并且采取对公民权利干预最小的手段,进行私益与公益的衡量,使监管符合比例原则的要求。现今比例原则在互联网监管的适用上仍存在着一定的局限性,需从立法、执法、监督途径上进行发展与完善,使比例原则在互联网监管中充分发挥平衡公益与私益的作用。 展开更多
关键词 比例原则 互联网监管 表达自由
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论比例原则在行政处罚中的适用
16
作者 王华 《法制与经济》 2019年第5期49-51,共3页
在我国行政法领域,自由裁量权的行使一直是行政执法过程中的一个难题。一方面,处罚过当的行政行为会给社会公众带来不必要的损失,另一方面,同样的处罚方法也不能完全适用于相同的行为。所以,合理使用自由裁量权对于行政执法人员来说是... 在我国行政法领域,自由裁量权的行使一直是行政执法过程中的一个难题。一方面,处罚过当的行政行为会给社会公众带来不必要的损失,另一方面,同样的处罚方法也不能完全适用于相同的行为。所以,合理使用自由裁量权对于行政执法人员来说是一个难题。由此,引入比例原则是相当必要的。文章认为,以比例原则为指导方针,通过有效控制自由裁量权,可以实现最大程度上的公平,也有助于推动法治中国的建设。 展开更多
关键词 比例原则 行政处罚 自由裁量权
互联网金融“穿透式”监管:逻辑机理与规范运用
17
作者 许恋天 《税务与经济》 CSSCI 北大核心 2019年第3期1-10,共10页
互联网金融不断创新和业务性质的日趋复杂加剧了行业风险的不确定性,为建立和完善适应互联网金融发展特点的监管长效机制,监管机构针对互联网金融提出了"穿透式"监管方案。其基本逻辑在于:监管机构通过对互联网金融业务形式的... 互联网金融不断创新和业务性质的日趋复杂加剧了行业风险的不确定性,为建立和完善适应互联网金融发展特点的监管长效机制,监管机构针对互联网金融提出了"穿透式"监管方案。其基本逻辑在于:监管机构通过对互联网金融业务形式的"穿透",发现并规制相关企业的"实质"违法行为。从理论上看,互联网金融"穿透式"监管之概念的提出具备合理性,实施机理具有正当性,功能定位具有针对性。但在实践中,鉴于其是一项行政手段,而仍须遵循行政法中的比例原则。互联网金融"穿透式"监管的实施,应确保目的与手段的双重正当性,特别是应坚持"穿透"的合理性、必要性和法益相称性原则。 展开更多
关键词 互联网金融 穿透式监管 实质违法 比例原则 正当性
在线数字出版物交存制度中的利益识别与平衡
18
作者 郑晓军 《图书馆建设》 CSSCI 北大核心 2019年第3期46-51,共6页
媒介融合和产业融合背景下,"用户创作内容"成为我国出版业发展的新趋势,拓展了公共图书馆接受交存的途径与内容。目前,网络平台用户、网络媒介平台与公共图书馆等利益主体呈现多元发展趋势,其中的利益分歧也随即而生。在线数... 媒介融合和产业融合背景下,"用户创作内容"成为我国出版业发展的新趋势,拓展了公共图书馆接受交存的途径与内容。目前,网络平台用户、网络媒介平台与公共图书馆等利益主体呈现多元发展趋势,其中的利益分歧也随即而生。在线数字出版物交存制度需要在识别并厘清各主体合法利益的基础上,通过比例原则将各主体的利益诉求置于不同层级的范围进行事实和价值取向的多重审查,为交存客体范围提供判断基准;通过合法实体与正当程序实现利益衡量均衡,为新时代公共图书馆在线数字出版物交存工作提供法治化路径。 展开更多
关键词 在线数字出版物 交存制度 公共图书馆 利益平衡 比例原则
公法视野下未成年人国家监护制度的法律建构——以比例原则的运用为切入点 预览
19
作者 刘晓宇 朴宇芊 《西部学刊》 2019年第5期83-86,共4页
从未成年人监护制度的历史嬗变入手,分析未成年人国家监护制度的法理基础,以比例原则为切入点,审视现行制度建构面临的困局,即实体上应根据不同向度对监护失当进行措施上的分级处理,程序上采取增设期间限制、保障当事人程序性权利等合... 从未成年人监护制度的历史嬗变入手,分析未成年人国家监护制度的法理基础,以比例原则为切入点,审视现行制度建构面临的困局,即实体上应根据不同向度对监护失当进行措施上的分级处理,程序上采取增设期间限制、保障当事人程序性权利等合比例性措施来降低国家恣意干涉的风险,平衡各方利益。在此基础上提出完善未成年人国家监护制度的思路:实体上对监护失当进行措施上的分级处理,进行以比例原则为基础的程序设置,建立有效的监护监督机制。 展开更多
关键词 未成年人 国家监护制度 比例原则 监护权撤销
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个人隐私信息公开豁免的双重界限
20
作者 蔡星月 《行政法学研究》 CSSCI 北大核心 2019年第3期134-144,共11页
个人隐私公开豁免条款兼具定义规范和权限规范的双重特征,定义规范确定了条款的适用范围,个人隐私定义本身构成公开豁免的内在界限;权限规范赋予行政机关对何为"对公众利益造成重大影响"的裁量权限,公共利益的判准成为公开豁... 个人隐私公开豁免条款兼具定义规范和权限规范的双重特征,定义规范确定了条款的适用范围,个人隐私定义本身构成公开豁免的内在界限;权限规范赋予行政机关对何为"对公众利益造成重大影响"的裁量权限,公共利益的判准成为公开豁免的外在界限,双重界限的背后是隐私权与知情权的利益衡量与价值取舍。大数据时代中传统隐私权转向信息性隐私权的同时,界定"个人隐私"概念的关键应从"隐私"转向"识别"。在类型学和隐私保护领域阶层理论的基础上,在识别后果不同的"个人隐私"与重要性不同的"公共利益"之间进行基于比例原则的精细化利益衡量,才能发挥该条款的规范功能和实用价值。 展开更多
关键词 政府信息公开 个人隐私 识别 公共利益 比例原则
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