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担保型买卖合同的性质、效力与理解——以“打架”的最高人民法院公报案例为视角
1
作者 程乐 《仲裁研究》 2019年第2期45-54,共10页
担保型买卖合同近年来引发了一系列的学理讨论,在这个问题的司法实践中更是出现了最高人民法院自相矛盾的情况。针对担保型买卖合同究竟是买卖还是担保,如果是担保又是哪种担保的争论也是莫衷一是。笔者认为,担保型买卖合同本质上是一... 担保型买卖合同近年来引发了一系列的学理讨论,在这个问题的司法实践中更是出现了最高人民法院自相矛盾的情况。针对担保型买卖合同究竟是买卖还是担保,如果是担保又是哪种担保的争论也是莫衷一是。笔者认为,担保型买卖合同本质上是一种非典型担保,该担保具有相应的合同效力,但不具有物权效力,倘若买卖合同业已履行,债务人或担保人就不能主张不动产转让不发生物权效力,以图为最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》的适用铺平道路,规范此类案件的审理,更好地平衡借贷双方之间的权利与义务关系。 展开更多
关键词 借货规定 担保型买卖 非典型担保 后让与担保
论民法典对买卖型担保协议的规制路径--以裁判立场的考察为基础 预览
2
作者 石冠彬 《东方法学》 CSSCI 北大核心 2019年第6期18-29,共12页
买卖型担保协议这一非典型担保方式在性质上属债权担保,满足附生效条件买卖合同的认定要件,属于以特定财产提供保证担保的表现方式,原则上只要双方当事人达成合意即生效。未来民法典宜废弃现行司法解释否认双方当事人具有"买卖合意... 买卖型担保协议这一非典型担保方式在性质上属债权担保,满足附生效条件买卖合同的认定要件,属于以特定财产提供保证担保的表现方式,原则上只要双方当事人达成合意即生效。未来民法典宜废弃现行司法解释否认双方当事人具有"买卖合意"的立场,肯定债权人既可"要求担保人履行买卖合同",亦可"通过强制拍卖、变卖担保物以实现担保权"。买卖型担保协议与流担保条款因是否直接导致担保物所有权转移而有所区别,但本质上均可归入事先以物抵债协议的范畴;在担保债权数额明显低于担保物价值时,若买卖型担保协议中担保权人要求履行买卖合同,应允许担保人援引流担保条款的规定予以抗辩,此时担保权人只能通过变现担保物实现债权。 展开更多
关键词 买卖型担保协议 意思表示 民法典编纂 非典型担保 担保条款
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买卖型担保的法律效力探析——由“汤龙等诉‘彦海公司’案”引发的思考 预览
3
作者 张映全 《河北企业》 2019年第1期143-144,共2页
在民间借贷的实务中,有大量案例将房屋买卖合同用作民间借贷合同的担保(理论界称为“买卖型担保”)。但现行法律却没有明确界定其性质,理论界的争议也很大。因此,当法院审理此类案件时,它们大多根据理论来认定,所作的判决是具有较大随... 在民间借贷的实务中,有大量案例将房屋买卖合同用作民间借贷合同的担保(理论界称为“买卖型担保”)。但现行法律却没有明确界定其性质,理论界的争议也很大。因此,当法院审理此类案件时,它们大多根据理论来认定,所作的判决是具有较大随意性的。本文笔者拟根据现行的法律规定,在研读司法实践中出现的实际案例和对相关的理论进行简要说明的基础上,提出自己的观点和建议。 展开更多
关键词 买卖型担保 民间借贷 清算 担保物权 非典型担保
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关于让与担保的法律思考 预览
4
作者 方梦淳 《河北北方学院学报:社会科学版》 2019年第1期69-74,共6页
让与担保是一项非典型担保制度,主要指担保人让与担保标的物的所有权,以期为其债务提供担保。让与担保存在设定范围广泛、使用价值与交换价值相结合、避免手续繁杂和减少交易费用的优势,但也存在触犯物权法定、效力认定不清及违背流质... 让与担保是一项非典型担保制度,主要指担保人让与担保标的物的所有权,以期为其债务提供担保。让与担保存在设定范围广泛、使用价值与交换价值相结合、避免手续繁杂和减少交易费用的优势,但也存在触犯物权法定、效力认定不清及违背流质条款禁止的弊端。从3方面提出完善让与担保的建议:承认共通之处及公示手段优化;允许物权法定缓和及形式多样;放宽流质禁止认定及尊重意思自治。 展开更多
关键词 让与担保 非典型担保 优势 弊端 完善
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小微企业融资担保创新及风险防控 被引量:1
5
作者 郑文莉 彭革 郑俊 《新金融》 CSSCI 北大核心 2019年第4期39-42,共4页
通过分析我国小微企业融资担保现状,本文认为要破解小微企业担保困境,须创新小微企业融资的担保方式,即对法定担保方式突破和创新,构建非典型担保制度规则;可适用于小微企业融资的非典型担保主要有三种类型;针对非典型担保存在的法律风... 通过分析我国小微企业融资担保现状,本文认为要破解小微企业担保困境,须创新小微企业融资的担保方式,即对法定担保方式突破和创新,构建非典型担保制度规则;可适用于小微企业融资的非典型担保主要有三种类型;针对非典型担保存在的法律风险建议从三个方面进行防控。 展开更多
关键词 小微企业 非典型担保 风险防控
非典型担保的裁判规则 预览
6
作者 姚辉 李付雷 《社会科学》 CSSCI 北大核心 2019年第8期86-96,共11页
非典型担保虽然不是严谨的法律概念,难以形成统一的裁判规则,但是根据担保效力的不同,可将其区分为物权性和债权性两种类型予以处理。法官应扩大解释典型担保,尽可能地将特定非典型担保类型纳入其中.赋予其物权对抗效力;除此之外的其他... 非典型担保虽然不是严谨的法律概念,难以形成统一的裁判规则,但是根据担保效力的不同,可将其区分为物权性和债权性两种类型予以处理。法官应扩大解释典型担保,尽可能地将特定非典型担保类型纳入其中.赋予其物权对抗效力;除此之外的其他类型则宜认定为债权性非典型担保,承认其债权相对效力。在债权性非典型担保的交易外观和担保目的不一致时,应区别不同场景来认定其效力:第一,当事人与第三人的关系适用外观说以保护交易安全;第二,当事人的内部关系适用意思说以保护担保目的。同时,非典型担保不得违背法律上禁止流质的规定,应赋予担保人主张清算的权利。 展开更多
关键词 物权法定 非典型担保 物权公示 意思自治
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卡—梅框架下我国排污权担保的规则配置研究 预览
7
作者 杨峰 刘先良 《现代法学》 CSSCI 北大核心 2019年第5期105-119,共15页
以环境容量权益为标的之排污权担保,既是排污权交易的重要形式,亦是绿色金融和非典型担保制度创新。然而,我国对于排污权担保的相关实践探索和理论研究尚处于初步阶段,排污权担保制度还存在一些困境。如何研究揭示这些问题,并对我国的... 以环境容量权益为标的之排污权担保,既是排污权交易的重要形式,亦是绿色金融和非典型担保制度创新。然而,我国对于排污权担保的相关实践探索和理论研究尚处于初步阶段,排污权担保制度还存在一些困境。如何研究揭示这些问题,并对我国的排污权担保制度进行完善,是一个迫在眉睫的问题。传统的法律解释学从内部维护担保法律体系完整以捋平现实与规则之间的矛盾,分析问题和完善对策有一定的偶然性和随机性。卡—梅框架从法律效果出发,按照法益初始配置与公权介入程度不同,将法律规则抽象成不同类型,适用范围从“权利救济”拓展到“利益交换”,对排污权担保规则的配置具有指导意义。在对排污权担保规则进行类型化分析后可以发现,排污权担保中各类规则的宏观结构性配置和微观具体性配置都存在一些问题,为此,应从宏观配置和微观配置方面对这些规则进行系统性完善。 展开更多
关键词 排污权 卡—梅框架 绿色金融 非典型担保
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不具备船舶抵押权特征的海事担保可能构成非典型担保
8
作者 程绍阳 《人民司法》 2018年第23期83-87,共5页
【裁判要旨】海事担保作为一种财产保全担保,属于程序法意义上的担保,与实体法意义上的担保有所不同。海事被请求人的担保无论是提交给海事法院还是提供给海事请求人,都应当被认定为有效。以船舶作为担保物的海事担保若未设立船舶抵... 【裁判要旨】海事担保作为一种财产保全担保,属于程序法意义上的担保,与实体法意义上的担保有所不同。海事被请求人的担保无论是提交给海事法院还是提供给海事请求人,都应当被认定为有效。以船舶作为担保物的海事担保若未设立船舶抵押,但系当事人真实意思表示所作出的承诺,且不违反法律或者社会公共利益,具备民法通则规定的民事法律行为的实质要件与形式要件,应认定为有效的非典型担保。在担保物被转让的情形下,海事担保人的担保责任不应随担保物转让而解除,亦不能以此逃避担保责任,海事担保权人有权要求担保人以该担保物正常转让价款承担担保责任。 展开更多
关键词 非典型担保 船舶抵押权 海事担保 民事法律行为 真实意思表示 社会公共利益 担保责任 海事请求人
论买卖性担保合同的法律性质及效力 预览
9
作者 童陈琛 《中国西部》 2018年第6期118-124,共7页
2015年通过的《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》并未明确买卖性担保合同的性质,理论界对此类合同的性质众说纷纭。本文认为在界定此类合同的法律性质时应当从权利的本质着手,该类合同不属于传统的担保合同,... 2015年通过的《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》并未明确买卖性担保合同的性质,理论界对此类合同的性质众说纷纭。本文认为在界定此类合同的法律性质时应当从权利的本质着手,该类合同不属于传统的担保合同,亦不属于非典型的担保合同,而应将此类合同定性为预约的代物清偿合同,仅在当事人之间发生法律效力,也可以参照《物权法》第20条的预告登记制度,构建相应的登记制度,产生对抗合同外第三人的效力。 展开更多
关键词 非典型担保 物权法定 代物清偿预约 法律效力
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论担保性房屋买卖合同的效力——以最高院案例引入为视角 预览 被引量:1
10
作者 吴梓燊 林亚婷 《对外经贸》 2018年第6期134-137,共4页
民间借贷中,当事人常以签订房屋买卖合同作为借贷合同的担保。对于这种新型的担保形式,最高院为应对司法实践中的难题,出台了相关的司法解释。在该司法解释中,规定人民法院按照民间借贷的法律关系进行审理。对于这种新型的融资手段... 民间借贷中,当事人常以签订房屋买卖合同作为借贷合同的担保。对于这种新型的担保形式,最高院为应对司法实践中的难题,出台了相关的司法解释。在该司法解释中,规定人民法院按照民间借贷的法律关系进行审理。对于这种新型的融资手段,分析其是否属于合同法上的通谋虚伪表示,是否违反了物权法定的原则和禁止流质契约的强制性规定,提出应该尊重当事人的意思自治,将这种担保形式纳入法律调整的范围更有利于对于社会经济秩序的管理。 展开更多
关键词 买卖合同 借款合同 非典型担保
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以房抵债协议的法律性质辨析 预览
11
作者 刘惠明 闫鹏佳 《江苏警官学院学报》 2018年第6期73-77,共5页
近年来,司法实践中以房抵债案件的数量高速增长,但由于不同法官对于以房抵债协议的性质认定不一,而屡屡出现"同案不同判"、甚至"同案相反判"的情况。为解决这一审理困境,明确以房抵债协议的性质是当务之急。目前我... 近年来,司法实践中以房抵债案件的数量高速增长,但由于不同法官对于以房抵债协议的性质认定不一,而屡屡出现"同案不同判"、甚至"同案相反判"的情况。为解决这一审理困境,明确以房抵债协议的性质是当务之急。目前我国并无法律明确规定以房抵债协议的性质,因此应将目前以房抵债协议性质争议进行梳理,并针对不同观点进行分析。以房抵债协议是一种非典型担保,其中起到担保作用的是债权而非物权,将其性质解释为代物清偿预约较为适宜。 展开更多
关键词 以房抵债 民间借贷 非典型担保 代物清偿预约
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买卖型担保法律效力研究 预览
12
作者 陈文婷 《黑龙江生态工程职业学院学报》 2017年第6期53-56,共4页
出借人与借款人签订商品房买卖合同作为实现借贷合同中出借人债权的担保被称为“买卖型担保”它是国家经济的迅猛发展、资本市场和民间融资需求不断增长的结果。司法实务中,最高人民法院指导案例第72号为各级法院审理此类案件提供了指... 出借人与借款人签订商品房买卖合同作为实现借贷合同中出借人债权的担保被称为“买卖型担保”它是国家经济的迅猛发展、资本市场和民间融资需求不断增长的结果。司法实务中,最高人民法院指导案例第72号为各级法院审理此类案件提供了指导,避免了同案不同判的情形。但在学界上,对其法律效力仍然存在争议。对买卖型担保的法律效力等重要问题进行分析、论证,并提出相关处理建议。 展开更多
关键词 买卖型担保 非典型担保 上与担保 流质契约
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后让与担保的司法保护 预览
13
作者 黄奕新 张学文 《海峡法学》 2017年第4期68-74,共7页
《民间借贷司法解释》第24条首次规定后让与担保。但在审判实践中,该规定的适用却存在问题,人民法院经常仅按照民间借贷法律关系审理,忽略了让与担保法律关系的存在,既不愿意赋予债权人对让与物的优先受偿权,又不允许债权人依约取... 《民间借贷司法解释》第24条首次规定后让与担保。但在审判实践中,该规定的适用却存在问题,人民法院经常仅按照民间借贷法律关系审理,忽略了让与担保法律关系的存在,既不愿意赋予债权人对让与物的优先受偿权,又不允许债权人依约取得让与物的所有权。这实际上完全否定了后让与担保,与该规定起草者的初衷完全背离。所以,应当在遵守物权法定原则下,通过债权解释方法,探索后让与担保应受司法保护的路径。 展开更多
关键词 让与担保 非典型担保 买卖型担保 抵债 流质
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非典型“流质契约”的司法认定与裁判路径——兼评最高人民法院(2013)民提字第135号判决书
14
作者 姜红利 樊琳 《中国不动产法研究》 2017年第2期150-158,共9页
一、问题的提出2007年6月27日,杨某某与嘉美公司签订了一份商品房买卖合同,约定嘉美公司将案涉商铺以340万元出售给杨某某,并在2007年8月30日前交付房屋。合同签订后,杨某某按嘉美公司要求向其债权人严某等5人交付了340万元,嘉美公司将... 一、问题的提出2007年6月27日,杨某某与嘉美公司签订了一份商品房买卖合同,约定嘉美公司将案涉商铺以340万元出售给杨某某,并在2007年8月30日前交付房屋。合同签订后,杨某某按嘉美公司要求向其债权人严某等5人交付了340万元,嘉美公司将购房发票复印件交给杨某某,双方也办理了商品房备案登记,随后嘉美公司向杨某某支付了61.1万元利息。2008年1月8日,嘉美公司将购房发票原件在税务机关缴销。2010年4月,杨某某向法院提起诉讼,请求嘉美公司交付房屋并支付违约金。嘉美公司辩称,不存在真实的商品房买卖合同关系,双方实际上是民间借贷关系,商品房买卖合同只是借贷关系的担保。一审、二审法院认定嘉美 展开更多
关键词 流质契约 债务人 债权人 以物抵债 担保财产 所有权保留 商品房买卖合同 让与担保 非典型担保 最高人民法院 司法认定 判决书
浅析“汽车合格证融资”法律行为 预览
15
作者 于晓萍 《黑龙江省政法管理干部学院学报》 2017年第4期83-86,共4页
"汽车合格证"担保制度以其强大的生命力在汽车销售市场广泛应用,但同时也因制度规范不完善造成了很多问题。为更好地适用该制度,应首先对目前广泛适用的"汽车合格证"担保行为进行合理定性,做到"有法可依"。同时面对仍在发展中的... "汽车合格证"担保制度以其强大的生命力在汽车销售市场广泛应用,但同时也因制度规范不完善造成了很多问题。为更好地适用该制度,应首先对目前广泛适用的"汽车合格证"担保行为进行合理定性,做到"有法可依"。同时面对仍在发展中的"汽车合格证"担保制度却不应因噎废食,仅因其现阶段存在问题就主张废止,而应积极寻求新思路确保该制度更好地发展。 展开更多
关键词 “汽车合格证” 担保行为 非典型担保 改进措施
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不动产买卖合同担保实务研究
16
作者 袁晓波 李志奇 《中国不动产法研究》 2017年第2期175-181,共7页
一、不动产非典型担保产生的原因及类型在我国现行的法律规定下,在不动产上设立担保物权仅包括不动产抵押担保的担保形式。基于物权公示主义的要求,《中华人民共和国物权法》(以下简称《物权法》)第187条及《中华人民共和国担保法》(以... 一、不动产非典型担保产生的原因及类型在我国现行的法律规定下,在不动产上设立担保物权仅包括不动产抵押担保的担保形式。基于物权公示主义的要求,《中华人民共和国物权法》(以下简称《物权法》)第187条及《中华人民共和国担保法》(以下简称《担保法》)第41条规定,不动产抵押权应当办理抵押登记,且抵押合同自登记之日起生效、抵押权自抵押登记时设立。但在我国不动产抵押登记办理实践中,不仅有些抵押登记部门设置了非常烦琐的抵押登记流程,而且有些抵押登记部门对以大量存在的民间借贷中的债权人为抵押权人的抵押登记采取不予办理的态度甚至于直 展开更多
关键词 不动产买卖合同 债权人 担保法》 不动产抵押登记 非典型担保 民间借贷合同 标的物 债务履行 优先受偿 实务研究
论“以房抵债”协议的法律性质——兼评《民间借贷司法解释》第24条 预览
17
作者 王进吉 《广东外语外贸大学学报》 2017年第6期13-18,共6页
民间借贷中,当事人往往签订"以房抵债"协议作为借贷合同的担保。这类担保性合同既不是附解除条件的买卖合同,也不是代物清偿预约,更不是让与担保或后让与担保,而是一种不同于让与担保的非典型担保。《民间借贷司法解释》第24条跳过了... 民间借贷中,当事人往往签订"以房抵债"协议作为借贷合同的担保。这类担保性合同既不是附解除条件的买卖合同,也不是代物清偿预约,更不是让与担保或后让与担保,而是一种不同于让与担保的非典型担保。《民间借贷司法解释》第24条跳过了该种合同性质的认定,直接规定处理办法,缺乏理论上依据。另一方面,其第二款的规定没有赋予贷款人优先受偿权,有违公平正义原则,应当予以修正。 展开更多
关键词 “以房抵债” 非典型担保 《民间借贷司法解释》
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实务关于非典型担保与“流押”约定的效力认定——最高院(2011)民提字第344号公报案例评析 预览
18
作者 王伟 《法制博览》 2017年第23期93-94,共2页
随着商业社会的发展,对效率、自由的要求越高,禁止流押的问题也就凸显。禁止流押最初是为了保证农民对生活必需品的依赖。而现代商业更加最求的是利益流动,快速转换资产。该种制度过于僵化,有时反而会对债务人造成损害。本文通过对'... 随着商业社会的发展,对效率、自由的要求越高,禁止流押的问题也就凸显。禁止流押最初是为了保证农民对生活必需品的依赖。而现代商业更加最求的是利益流动,快速转换资产。该种制度过于僵化,有时反而会对债务人造成损害。本文通过对'朱俊芳'案分析,探寻该案所确立的学说体系中的规则,并对该案的裁判要点进行注释,为应当如何认定非典型担保与'流押'约定的效力提供浅见,并为下一步关于非典型担保立法完善提供意见。 展开更多
关键词 非典型担保 流押条款效力 法律解释
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“新兴(新型)权利法律问题研究:经济权的立法问题”专题:乱象与治理:买卖型担保之定性分析——以最高人民法院的判决为视角 被引量:4
19
作者 王春梅 《河南大学学报:社会科学版》 CSSCI 北大核心 2016年第5期1-9,共9页
对于我国司法实践中出现的因买卖型担保而产生的纠纷,不仅各级地方法院的判决各不相同,甚至最高人民法院的判决也呈乱象之势,由此昭示着买卖型担保在我国陷于司法与理论双重困境之中。如何定性与定位买卖型担保,不仅事关我国经济发... 对于我国司法实践中出现的因买卖型担保而产生的纠纷,不仅各级地方法院的判决各不相同,甚至最高人民法院的判决也呈乱象之势,由此昭示着买卖型担保在我国陷于司法与理论双重困境之中。如何定性与定位买卖型担保,不仅事关我国经济发展之现实,而且事关我国担保立法与担保理论之完善。在乱与治、破与立的对立中,对买卖型担保应遵循宜疏不宜堵的策略,将其定性为一种不同于让与担保的新的非典型担保方式,并将其交由习惯法加以管辖与规范,由此产生的纠纷由法官在统一理论认知的基础上依其自由裁量权进行司法裁判,引导买卖型担保助推与服务于我国的经济发展。 展开更多
关键词 买卖型担保 让与担保 后让与担保 典型担保 非典型担保
担保性房屋买卖合同法律性质之探析——兼析《民间借贷司法解释》第24条 预览 被引量:20
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作者 张海鹏 《东方法学》 CSSCI 2016年第2期150-160,共11页
民间借贷中,当事人常以签订房屋买卖合同作为借贷合同的担保。这类担保性房屋买卖合同既不是让与担保、后让与担保或不动产抵押,也不是附条件的买卖合同或代物清偿合意,而是一种附条件的代物清偿预约。此类代物清偿预约应受《物权法》... 民间借贷中,当事人常以签订房屋买卖合同作为借贷合同的担保。这类担保性房屋买卖合同既不是让与担保、后让与担保或不动产抵押,也不是附条件的买卖合同或代物清偿合意,而是一种附条件的代物清偿预约。此类代物清偿预约应受《物权法》中流押(质)条款禁止性规定的控制,以处分清算为实现方式。《民间借贷司法解释》第24条并未将担保性房屋买卖合同认定为让与担保或无效合同,应从代物清偿预约视角进行理解和适用。代物清偿预约与流押(质)条款在本质上具有一致性,应受流押(质)禁令的控制。与流押(质)条款不影响担保合同整体的效力一样,代物清偿预约也无需因流押(质)禁令而整体无效,只要增加一个清算环节即可。 展开更多
关键词 让与担保 后让与担保 不动产抵押 代物清偿预约 非典型担保
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