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外国判决承认与执行语境下“送达抗辩”研究
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作者 张文亮 《当代法学》 CSSCI 北大核心 2019年第2期150-160,共11页
外国判决的承认与执行是当今国际民商事纠纷解决中的重要议题,然而各国在该领域的合作及成果十分有限。在外国判决承认与执行的立法与司法实践中,“送达抗辩”成为一项最显著的拒绝承认与执行理由,其合理适用成为增进判决在国家间流动... 外国判决的承认与执行是当今国际民商事纠纷解决中的重要议题,然而各国在该领域的合作及成果十分有限。在外国判决承认与执行的立法与司法实践中,“送达抗辩”成为一项最显著的拒绝承认与执行理由,其合理适用成为增进判决在国家间流动的关键因素。送达抗辩的架构应围绕其基本要素而展开,这主要包括送达对象、送达客体及送达方式等,更为关键的是送达质量,特别是缺席审理的情形之下,应确保当事人答辩机会的有效实现。我国有关送达抗辩的国内立法及司法实践相对滞后,双边条约体系亦不完善。2017年9月12日,我国签署了在外国判决承认与执行领域具有重大国际影响的《选择法院协议公约》,该公约对送达抗辩做了明确、合理的规定。借鉴域外经验,确立合理的送达抗辩标准,是完善中外判决承认与执行体系的基本要求。 展开更多
关键词 送达 外国判决 承认与执行
论邮政监管派出机构的法律地位
2
作者 吴凌畅 《山西师大学报:社会科学版》 2019年第2期54-58,共5页
当前邮政监管派出机构并未以自身名义进行行政执法,从而造成复议、诉讼层级明显上移,因此需要在行政主体资格的基础上探讨派出机构在行政复议及行政诉讼中的法律地位。法律地位的确定,主要涉及行政职权的授予及行政责任的承担两方面。... 当前邮政监管派出机构并未以自身名义进行行政执法,从而造成复议、诉讼层级明显上移,因此需要在行政主体资格的基础上探讨派出机构在行政复议及行政诉讼中的法律地位。法律地位的确定,主要涉及行政职权的授予及行政责任的承担两方面。从前者来看,需要由法律或法规对邮政监管派出机构进行明确的授权;从后者来看,需要坚持派出机构性质地位不变的基础上保证独立财政预算。支持派出机构独立履行行政执法职责,是邮政法对于各级邮政管理部门职权法定的制度安排,也是完善省级以下邮政监管体制的重要措施。 展开更多
关键词 邮政监管 派出机构 行政复议 行政诉讼
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智能投顾中投资者适当性制度研究
3
作者 杨东 武雨佳 《国家检察官学院学报》 CSSCI 北大核心 2019年第2期3-18,共16页
2018年4月27日《关于规范金融机构资产管理业务的指导意见》对'智能投顾'进行了专条规定。智能投顾由于其技术特性,业务流程的各个环节对投资者权利保护带来了新的问题与挑战,主要体现在智能投顾运营模式与现有法律规定存在一... 2018年4月27日《关于规范金融机构资产管理业务的指导意见》对'智能投顾'进行了专条规定。智能投顾由于其技术特性,业务流程的各个环节对投资者权利保护带来了新的问题与挑战,主要体现在智能投顾运营模式与现有法律规定存在一定的冲突、智能投顾在实际运作中对投资者测评不够充分、智能投顾提供建议时违反信义义务和信息披露的风险等。鉴于此,本文在学理层面上阐述投资者适当性的基础理论,建议在智能投顾领域中对传统投资者适当性制度进行调整,构建以投资者保护为核心理念、科技监管为重要手段,协调现有法律规范的投资者适当性制度体系。 展开更多
关键词 科技金融 互联网金融 人工智能 智能投顾 资产管理 投资者适当性
中国法律之基石:比较法和历史
4
作者 熊丙万(译) +2 位作者 黄哲雅(译) 左振斌(译) 陈振宇(译) 《财经法学》 2019年第1期80-87,共8页
历史法学派主张法律是一个民族精神的产物和表达,也是民族道德信仰的表达。分析法学主张法学是法律的集合,法律是由政治组织社会中的立法机关所制定的行为准则,法律的权威来源于最高统治者。中国法典编纂面临的一个问题是,在现代立法技... 历史法学派主张法律是一个民族精神的产物和表达,也是民族道德信仰的表达。分析法学主张法学是法律的集合,法律是由政治组织社会中的立法机关所制定的行为准则,法律的权威来源于最高统治者。中国法典编纂面临的一个问题是,在现代立法技术和中国历史背景和文化观念之间进行调和。与其完全模仿或照搬其他国家的法律,不如由法院和法学家们制定具有中国特色的部门法典,继而由法学家依托中国背景对其发展完善,由法官依据中国背景对其解释和适用。 展开更多
关键词 历史法学派 分析法学 比较法 法典编纂 民法典
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新旧保护规范论
5
作者 王世杰(译) 《财经法学》 2019年第1期97-126,共30页
作为现代公权理论的核心,保护规范理论对于主观公权利的证成具有决定性。随着历史的发展,保护规范理论的新旧两种见解得以形成。但保护规范理论立基于存疑的原理:作为保护规范理论基础的利益概念并不明确,公益与私益的区分颇有疑问;法... 作为现代公权理论的核心,保护规范理论对于主观公权利的证成具有决定性。随着历史的发展,保护规范理论的新旧两种见解得以形成。但保护规范理论立基于存疑的原理:作为保护规范理论基础的利益概念并不明确,公益与私益的区分颇有疑问;法规范的解释方法与解释规则并不确定;保护规范理论在适用上也存在相当的不确定性。有鉴于此,应当对证成主观公权利进行方向性的调整,转而关注与保护规范理论相异的行政法律关系理论。在证成主观公权利时,法律关系理论依据调整法律关系的所有规范材料,注重行政法与宪法的一体式观察,同时兼顾各规范调整领域的具体事实结构。法律关系理论吸收了保护规范理论的合理见解,排除了其中具有不确定性的内容,从而确保主观公权利的证成具有规范性与可靠性。 展开更多
关键词 保护规范理论 主观公权利 法律关系理论
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标准必要专利FRAND规则在我国的适用研究
6
作者 张广良 《中国人民大学学报》 CSSCI 北大核心 2019年第1期114-121,共8页
起源于国际标准组织的FRAND规则具有一定的特殊性,但我国合同法、专利法及反垄断法对FRAND规则引发的诉讼具有普适性,能够为FRAND规则的适用提供依据及指引。我国法院在审理涉及FRAND规则的纠纷时,在某些方面恰恰忽视了这一点。法院应从... 起源于国际标准组织的FRAND规则具有一定的特殊性,但我国合同法、专利法及反垄断法对FRAND规则引发的诉讼具有普适性,能够为FRAND规则的适用提供依据及指引。我国法院在审理涉及FRAND规则的纠纷时,在某些方面恰恰忽视了这一点。法院应从FRAND承诺的要约邀请属性出发,判断专利持有者、标准实施者是否尽到了善意磋商义务,进而判定标准实施者在侵权成立时是否应承担停止侵害责任,以形成和我国现有法律适用标准相契合的FRAND适用规则。 展开更多
关键词 FRAND规则 标准必要专利 停止侵害 反垄断
职务犯罪调查中的检察引导问题研究
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作者 李奋飞 《比较法研究》 CSSCI 北大核心 2019年第1期28-40,共13页
国家监察体制改革完成后,监察机关既承担着违纪违法的调查职责,也拥有了对职务犯罪的调查权,监察调查因被认为"不是侦查",使得职务犯罪的追诉呈现出一种全新的"调查-公诉"模式。该模式可能存在多种隐患,尤其是监察... 国家监察体制改革完成后,监察机关既承担着违纪违法的调查职责,也拥有了对职务犯罪的调查权,监察调查因被认为"不是侦查",使得职务犯罪的追诉呈现出一种全新的"调查-公诉"模式。该模式可能存在多种隐患,尤其是监察机关的刑事调查或将游离于"诉讼"之外,甚至有诱发"调查中心主义"的危险。要使"调查-公诉"模式得以优化升级,特别是在"以审判为中心"的统辖下,应考虑确立职务犯罪调查中的检察引导制度。作为公诉的准备活动,监察机关的刑事调查与公安机关的侦查一样,也是国家追诉犯罪机制的一个有机组成部分。要确保追诉能够取得成功,避免不必要的错误和疏漏,实现惩治腐败的有效性,应让检察机关介入监察机关的刑事调查,使其能够动态地了解整个刑事调查过程,并可以运用自己的诉讼经验,就证据的收集、固定、审查和运用向监察机关提出意见。尽管监察体制改革对检察机关的法律监督地位产生了重要影响,但这并不妨碍其通过提前介入、决定逮捕、退回补充调查、非法证据排除、不起诉等多种方式,来引导乃至监督监察机关的刑事调查。 展开更多
关键词 “调查—公诉”模式 监察机关 检察机关 职务犯罪调查 引导调查取证 “以审判为中心”
公司法定代表人越权担保效力判断的解释基础——基于最高人民法院裁判分歧的分析和展开
8
作者 高圣平 范佳慧 《比较法研究》 CSSCI 北大核心 2019年第1期70-85,共16页
最高人民法院的相关裁判大多通过界定《公司法》第16条的规范性质(效力性强制性规定还是管理性强制性规定)来判断公司法定代表人越权担保的效力。此一裁判进路有其局限性,一则强制性规定的二元化区分无法涵盖私法上的越权规范;二则法定... 最高人民法院的相关裁判大多通过界定《公司法》第16条的规范性质(效力性强制性规定还是管理性强制性规定)来判断公司法定代表人越权担保的效力。此一裁判进路有其局限性,一则强制性规定的二元化区分无法涵盖私法上的越权规范;二则法定代表人越权担保首先应解决的是该行为的效果是否归属于公司,其次才有合同效力判断的讨论空间,两者并非同一问题。从规范目的看,第16条是通过公司法定代表人代表权限的法定限制来保护公司及其股东利益。法定代表人越权为他人债务提供担保的,首先应以《合同法》第50条为基础判断该行为是否对公司发生效力。相对人未尽审查义务,知道或者应当知道法定代表人超越权限,其法律后果应当类推无权代理的规定予以处理,即对公司而言属于效力待定的行为。 展开更多
关键词 公司担保 法定代表人 规范性质 法定限制 越权代表
“公民个人信息”判断的合理性标准建构——基于流动的公民个人信息边界 预览
9
作者 陈梦寻 《北京邮电大学学报:社会科学版》 2019年第1期9-18,共10页
刑法上的公民个人信息与一般法上的公民个人信息应当同等看待,不应当对侵犯公民个人信息罪中的公民个人信息作限制解释。普遍联系与永恒运动的基本原理决定了公民个人信息的边界是流动的。公民个人信息的判断受到识别主体、识别目的、... 刑法上的公民个人信息与一般法上的公民个人信息应当同等看待,不应当对侵犯公民个人信息罪中的公民个人信息作限制解释。普遍联系与永恒运动的基本原理决定了公民个人信息的边界是流动的。公民个人信息的判断受到识别主体、识别目的、识别成本、识别收益、其他信息来源等多种因素影响,只能基于具体场景进行。“与其他信息结合识别”本质上是一种风险判断,基于信息接收者是公众还是特定个人,采用不同的公民个人信息认定标准。“经过处理无法识别特定个人且不能复原的”信息不属于公民个人信息,去标识化信息属于公民个人信息。 展开更多
关键词 侵犯公民个人信息罪 公民个人信息 结合识别 合理性标准 场景
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论禁止权利滥用原则中的私权保护——以一则“围墙拆除案”展开 预览
10
作者 李洪健 《河南财经政法大学学报》 2019年第2期28-36,共9页
禁止权利滥用原则系权利社会化之产物,同时亦为民法协调私益与公共利益冲突之途径。在权利滥用之评判标准由主观的“恶用权利”转向客观的“利益衡量”之际,私权在抽象的公共利益面前更易遭受禁止权利滥用原则的不当限制。行为自由系民... 禁止权利滥用原则系权利社会化之产物,同时亦为民法协调私益与公共利益冲突之途径。在权利滥用之评判标准由主观的“恶用权利”转向客观的“利益衡量”之际,私权在抽象的公共利益面前更易遭受禁止权利滥用原则的不当限制。行为自由系民法基本之价值取向之一,在利益衡量的论证中,非有充分且正当的理由,法官不得禁止私权行使。禁止权利滥用原则之适用通常并非利益协调的终局结果,因公共利益优先保护而被禁止行使权利的私主体常因此受有明显的利益损失,对此,民法应采借相邻关系中的“分级救济”理念,视私主体利益损失之程度而赋予其以相应请求权,始符合公平正义之要求。 展开更多
关键词 禁止权利滥用原则 利益衡量 价值判断 公共利益 私权保护
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数据化的统一证据标准
11
作者 刘品新 陈丽 《国家检察官学院学报》 CSSCI 北大核心 2019年第2期129-143,共15页
数据化的统一证据标准是基于不同类型案件构建完整证据链条之需要而开发的,由公检法三机关统一适用,且被嵌入到数据化程序系统中的证据标准。其设定目的是将'事实清楚,证据确实、充分'的证明标准实现一定程度的具体化。数据化... 数据化的统一证据标准是基于不同类型案件构建完整证据链条之需要而开发的,由公检法三机关统一适用,且被嵌入到数据化程序系统中的证据标准。其设定目的是将'事实清楚,证据确实、充分'的证明标准实现一定程度的具体化。数据化是其本质特征,统一化是其派生特征。这一标准的创新实践打通了一定区域内公检法办案流程,代表了证据标准改革的方向,丰富了相关的理论体系,提供了针对司法决策的纠偏机制。然而,当前我国实践中探索形成的此类标准,还不是真正意义上的证明标准,不是刑事诉讼各环节真正统一的标准,亦不完全是基于大数据技术产生的标准。我国应当继续证据标准数据化的改进,并推出配套的制度。 展开更多
关键词 证据标准 证明标准 数据化 统一 双系统理论
数字经济重构经济发展新格局
12
作者 杨东 龙航天 《金融博览》 2019年第2期58-59,共2页
2018年,全球经济仍面临着结构调整、新旧动能换挡的挑战。随着资本、土地和劳动力等传统生产要素在促进经济增长方面日渐乏力,数字经济日渐成为各国考虑的经济增长新方式。当前,全球数字经济发展迅猛,对全球产业发展格局、全球经济体系... 2018年,全球经济仍面临着结构调整、新旧动能换挡的挑战。随着资本、土地和劳动力等传统生产要素在促进经济增长方面日渐乏力,数字经济日渐成为各国考虑的经济增长新方式。当前,全球数字经济发展迅猛,对全球产业发展格局、全球经济体系,乃至人类社会未来发展方向都产生了巨大影响。目前数字经济发展呈现以下特点,并将在未来保持相同的发展趋势。 展开更多
关键词 区块链 数字货币 制造业 产业融合 智能制造
论“唯庭审主义”之辩护模式
13
作者 李奋飞 《中国法学》 CSSCI 北大核心 2019年第1期284-302,共19页
在中国的刑事辩护实践中,始终存在一种'唯庭审主义'的辩护模式。其主要特征是,律师把庭审环节当成辩护的主要场域,甚至唯一场域,而忽视庭审外尤其是庭审前的辩护活动。审前既不与检警机关设法沟通,也未能说服其作出任何有利于... 在中国的刑事辩护实践中,始终存在一种'唯庭审主义'的辩护模式。其主要特征是,律师把庭审环节当成辩护的主要场域,甚至唯一场域,而忽视庭审外尤其是庭审前的辩护活动。审前既不与检警机关设法沟通,也未能说服其作出任何有利于己方的决定;庭审辩护又以宣读根据卷宗撰写的辩护词为中心。这一模式的形成,与审前制度空间的局限、刑事辩护理念的偏差、审前辩护技能的欠缺有着紧密的关系,并导致了诸多消极的后果,尤其是辩护效果不佳,无法有效保障被追诉人的利益,也难以及时地促使检警机关自我纠偏。2012年刑事诉讼法赋予了律师在审前程序的辩护人地位,使得部分律师日益重视'辩护前移',并取得了初步成效。但要让中国律师彻底走出'唯庭审主义'的辩护模式,实现有效辩护尤其是有效果的辩护,至少还应从检察机关的审前定位和办案方式的诉讼化、律师权利的增设与保障、刑事法律援助的质量监管和值班律师的定位等诸多方面,对中国刑事辩护制度乃至刑事司法制度加以改革和完善。 展开更多
关键词 唯庭审主义 辩护模式 辩护前移 有效辩护
多边贸易体制下互联网的规制 预览
14
作者 谭观福 《现代管理科学》 2019年第2期21-23,共3页
形成于前互联网时代的WTO规则没有考虑到电子商务的问题,产生了国际经贸规则对互联网规制的新问题。WTO框架下尚未形成有关电子商务的有约束力的国际规则。经由"发展的条约解释",互联网规制一定程度上能够被 WTO协定所调整。... 形成于前互联网时代的WTO规则没有考虑到电子商务的问题,产生了国际经贸规则对互联网规制的新问题。WTO框架下尚未形成有关电子商务的有约束力的国际规则。经由"发展的条约解释",互联网规制一定程度上能够被 WTO协定所调整。电子传输语境下将互联网服务认定为模式1相较于模式2更具合理性。在确定互联网服务在成员《减让表》中对应的服务类型时,可以从WTO规则和实践中找到相关依据。多边贸易体制有关互联网规制新议题的规则空白,为中国积极参与和推动该新议题相关规则的制定提供了机会。 展开更多
关键词 多边贸易体制 互联网规制 电子商务 互联网服务 CPTPP
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互联网民营借贷平台法律规制完善路径探究 预览
15
作者 项通 《兰州教育学院学报》 2019年第2期150-152,共3页
互联网民营借贷平台是新兴的金融模式之一,由于目前存在缺乏专门法律制度、投资安全保障机制和信息安全保障,互联网民营借贷平台出现违规经营、信息安全受到威胁等诸多风险,甚至由此诱发投资者个人或聚众实施的暴力性犯罪,给社会经济发... 互联网民营借贷平台是新兴的金融模式之一,由于目前存在缺乏专门法律制度、投资安全保障机制和信息安全保障,互联网民营借贷平台出现违规经营、信息安全受到威胁等诸多风险,甚至由此诱发投资者个人或聚众实施的暴力性犯罪,给社会经济发展与和谐稳定造成安全隐患。对此,需要从强化互联网民营借贷平台行业的自律监管功能、实行强制性投资本金保险制度和制定专门的互联网民营借贷平台管理法律等方面进行法律规制。 展开更多
关键词 互联网民营借贷平台 投资安全 暴力犯罪 法律规制
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论多重劳动关系调整的法律适用
16
作者 金娜贤 《中国物价》 2019年第1期81-84,共4页
多重劳动关系的日趋常态化使传统标准劳动关系受到挑战,更为劳动关系的法律调整提出了诸多新兴课题。多重劳动关系的合法性问题尘埃落定,但对多重劳动关系的法律调整仍然面临着诸多的技术问题,多重劳动关系的法律适用问题亟待解决。为此... 多重劳动关系的日趋常态化使传统标准劳动关系受到挑战,更为劳动关系的法律调整提出了诸多新兴课题。多重劳动关系的合法性问题尘埃落定,但对多重劳动关系的法律调整仍然面临着诸多的技术问题,多重劳动关系的法律适用问题亟待解决。为此,本文立足现行法律,从“解释论”视角考量多重劳动关系法律调整中的法律适用问题,尝试从法理和裁判的角度,破解多重劳动关系法律适用困境。 展开更多
关键词 标准劳动关系 多重劳动关系 法律适用
绿色技术专利强制许可法律问题研究 预览
17
作者 曹炜 张舒 《中国环境管理》 CSSCI 2019年第1期111-116,共6页
绿色技术专利强制许可要求将环境利益明确纳入公共利益范围,而专门的绿色技术专利强制许可制度则进一步要求针对绿色技术构建特殊许可通道。功能主义观念以环境保护目标的必要性来证成绿色技术专利强制许可的正当性,但没有解释绿色技术... 绿色技术专利强制许可要求将环境利益明确纳入公共利益范围,而专门的绿色技术专利强制许可制度则进一步要求针对绿色技术构建特殊许可通道。功能主义观念以环境保护目标的必要性来证成绿色技术专利强制许可的正当性,但没有解释绿色技术、环境保护、公共利益之间的具体联系,从而不能证明绿色技术专利强制许可背后的法律逻辑。法治主义视角下,从强制许可事由、审查程序以及许可费三方面来看,该制度会引起一系列的正当性问题。未来需要将专门的绿色技术专利强制许可制度限定在政府实施的范围内,并依据权利人自认来确定绿色技术的范围。 展开更多
关键词 专利强制许可 绿色技术 公共利益
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当代中国法理学的变化与反思--一个局内人的知识社会学观察 预览
18
作者 侯猛 《北京航空航天大学学报:社会科学版》 2019年第1期9-14,22共7页
当代中国法理学的历史,是由不同知识偏好的法理学者共同塑造的,因此也不会有惟一正确的法理学的定义和知识体系。这不仅体现在法理学的课程体系和教学体系,也体现在法理学的研究中。晚近十多年来,社科法学的研究兴起,并且与法教义学形... 当代中国法理学的历史,是由不同知识偏好的法理学者共同塑造的,因此也不会有惟一正确的法理学的定义和知识体系。这不仅体现在法理学的课程体系和教学体系,也体现在法理学的研究中。晚近十多年来,社科法学的研究兴起,并且与法教义学形成鼎立之势。与此同时,马克思主义法理学的教学研究热度也在不断攀升。 展开更多
关键词 法理学 社科法学 马克思主义法理学
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专利行政部门在开放许可制度中应有的职能
19
作者 罗莉 《法学评论》 CSSCI 北大核心 2019年第2期61-71,共11页
专利开放许可制度在国外已实施百年,专利行政部门的服务职能有逐步强化的趋势。借鉴国外经验并结合我国具体情况看,我国应坚持专利许可制度的自愿性,专利行政部门的职能宜以服务为主,并可在适当范围内就争议进行裁决。专利法修改方案中... 专利开放许可制度在国外已实施百年,专利行政部门的服务职能有逐步强化的趋势。借鉴国外经验并结合我国具体情况看,我国应坚持专利许可制度的自愿性,专利行政部门的职能宜以服务为主,并可在适当范围内就争议进行裁决。专利法修改方案中应规定开放许可合同必须备案,强化专利行政部门的登记职能;限定专利行政部门的裁决内容并明确其裁决程序;要求专利行政部门发布《专利开放许可指南》,丰富和细化其服务内容。 展开更多
关键词 专利开放许可 专利实施 专利行政部门职能 专利法审议稿
检察机关适用刑事缺席审判的几个问题
20
作者 陈卫东 刘婉婷 《国家检察官学院学报》 CSSCI 北大核心 2019年第1期40-50,共11页
刑事缺席审判制度是刑事诉讼法修改所确立的一项新制度。我国的刑事缺席审判制度是自上而下的立法导向型制度创制,既符合我国司法实践中反腐败和国际追赃追逃工作的需要,也与国际刑事司法趋势相契合。缺席审判制度的立法创设是在充分保... 刑事缺席审判制度是刑事诉讼法修改所确立的一项新制度。我国的刑事缺席审判制度是自上而下的立法导向型制度创制,既符合我国司法实践中反腐败和国际追赃追逃工作的需要,也与国际刑事司法趋势相契合。缺席审判制度的立法创设是在充分保障被追诉人知情权的基础上进行的,该制度对检察机关依法履行职责也提出了新的挑战和要求。对此,检察机关在适用刑事缺席审判制度过程中,要始终把握本质要求,即缺席审判制度不是克减被追诉人权利的诉讼制度。相反,检察机关应当更为审慎地尊重和保障被追诉人的各项合法权利,通过严格依法履行审查起诉、出庭公诉、法律监督与司法救济等各项诉讼职责,实现缺席审判程序中惩治犯罪与保障人权的平衡与有机统一。 展开更多
关键词 缺席审判 未经判决的财产罚没程序 起诉便宜主义 客观义务 知情权
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