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制度变迁:预征补协议在集体土地征收程序的引入——《土地管理法修正案(草案)》第47条第二款的完善建议
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作者 耿宝建 殷勤 《法律适用》 CSSCI 北大核心 2019年第7期12-21,共10页
较之国有土地上房屋征收相对成熟的协议补偿和决定补偿相衔接的制度安排,现行《土地管理法》既未规定决定补偿程序,也未规定协议补偿制度。《修正案草案》第47条第2款引入预征补协议制度,将之作为市、县政府申请征收的前提条件,使得原... 较之国有土地上房屋征收相对成熟的协议补偿和决定补偿相衔接的制度安排,现行《土地管理法》既未规定决定补偿程序,也未规定协议补偿制度。《修正案草案》第47条第2款引入预征补协议制度,将之作为市、县政府申请征收的前提条件,使得原有土地征收补偿相关制度安排的地位发生变化,整个土地征收工作的重心发生位移。但《修正案草案》没有明确协议主体、内容、协议补偿与决定补偿的关系、协议的执行等基本问题。本文结合制度变迁的相关理论,参考最高人民法院相应裁判,对预征补协议的性质与效力、协议的缔约主体与缔约比例、协议的主要内容与履行及强制执行等方面问题加以讨论,为进一步修法完善提供参考。 展开更多
关键词 土地征收 制度变迁 预征补协议
在建违法建筑的强制拆除程序
2
作者 张祺炜 顾建兵 《人民司法》 2019年第2期89-92,共4页
【裁判要旨】对于违法建设,必须通过行政执法的有效行使得到及时处理,从而实现对社会秩序的有效管理和对公共利益的有效维护。针对正在进行的违法建设所采取的强制拆除,行政机关可以依照城乡规划法第六十八条的规定予以查处,不受行政强... 【裁判要旨】对于违法建设,必须通过行政执法的有效行使得到及时处理,从而实现对社会秩序的有效管理和对公共利益的有效维护。针对正在进行的违法建设所采取的强制拆除,行政机关可以依照城乡规划法第六十八条的规定予以查处,不受行政强制法规定的强制执行程序的限制。判断违法建设是否正在进行,不能仅局限于行政机关实施强制拆除时违法建设行为正在进行,还应当包括行为人不听行政机关劝阻继续实施并完成的建设,以及行政机关在合理时间内发现行为人已经完成的建设。 展开更多
关键词 强制拆除 强制执行 人民政府 城乡规划法 城管局 强制法 崇川区
不应因受害人特殊体质减轻交通事故损害赔偿
3
作者 李晓晴 张蓉蓉 顾建兵 《人民司法》 2018年第14期55-57,共3页
【裁判要旨】与刑事责任相比,民事侵权责任的承担更加侧重于补偿性。交通事故的受害者对事故的发生没有过错的,其个人特殊体质不属于减轻侵权人赔偿责任的法定情形,个人特殊体质对事故损害结果的参与度不影响侵权人对交通事故给受害... 【裁判要旨】与刑事责任相比,民事侵权责任的承担更加侧重于补偿性。交通事故的受害者对事故的发生没有过错的,其个人特殊体质不属于减轻侵权人赔偿责任的法定情形,个人特殊体质对事故损害结果的参与度不影响侵权人对交通事故给受害人造成的全部损失承担赔偿责任。 展开更多
关键词 交通事故损害赔偿 受害人 体质 民事侵权责任 赔偿责任 刑事责任 损害结果 侵权人
论因不动产提起行政诉讼的最长起诉期限——基于行政诉讼法第四十六条第二款展开
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作者 张祺炜 陈鲁 《人民司法》 2018年第13期64-67,共4页
行政诉讼起诉期限是一个理论问题,更是一个实践问题,它直接决定了行政行为是否纳入司法审查。2017年修正的行政诉讼法第四十六条第二款规定了因不动产提起诉讼的案件,自行政行为作出之日起超过20年,人民法院不予受理。但何为因不动... 行政诉讼起诉期限是一个理论问题,更是一个实践问题,它直接决定了行政行为是否纳入司法审查。2017年修正的行政诉讼法第四十六条第二款规定了因不动产提起诉讼的案件,自行政行为作出之日起超过20年,人民法院不予受理。但何为因不动产提起诉讼的案件,法律或司法解释缺乏明确答案,导致实践中多有争议,因此,进一步厘清因不动产提起诉讼的案件范围,对统一裁判尺度、维护行政行为安定性,以及保障利害关系人权利救济,均具有重要意义。 展开更多
关键词 行政诉讼法 起诉期限 不动产 第二款 行政行为 提起诉讼 案件范围 利害关系人
我国监察体制改革视角下的纪检监察程序与刑事司法程序衔接研究
5
作者 张全印 《法治论坛》 CSSCI 2018年第2期240-251,共12页
在我国当前由纪检监察机关向司法机关移送涉嫌犯罪的案件中,由于我国相关立法的缺失、纪检监察程序运行机制的错位以及监督程序上的不公正,使纪检监察存在证据无法直接转换为刑事诉讼证据,案件移送过程中党的政策的适用与国家法律相冲突... 在我国当前由纪检监察机关向司法机关移送涉嫌犯罪的案件中,由于我国相关立法的缺失、纪检监察程序运行机制的错位以及监督程序上的不公正,使纪检监察存在证据无法直接转换为刑事诉讼证据,案件移送过程中党的政策的适用与国家法律相冲突,'两规''两指'调查措施的期限无法折抵刑期,对调查期间被调查人如实供述罪行是否应认定为自首等难题。纪检监察程序与刑事司法程序的有力衔接,有利于节约司法资源、提高诉讼效率,规范纪检监察程序以保障人权和提高国家的反腐治理能力。我国可以利用国家监察体制改革之契机完善纪检监察程序的运行机制,明确监察委员会对涉嫌犯罪案件调查活动的刑事侦查权,确保对监察委员会的有效监督,促进我国纪检监察程序与刑事司法程序的衔接,以完善我国监察体制改革的顶层设计,减少我国当前纪检监察体制中存在的某些不足。 展开更多
关键词 纪检监察程序 刑事司法程序 衔接 监察委员会
娘亲忙碌的端午节
6
作者 顾建兵 《人民司法》 2018年第21期29-30,共2页
早起,一睁开眼,我就给娘打过去电话:“今天端午,我回来吃饭,你煮饭。”“昨天刚耱好了田,今天要插秧,我没时间煮饭。”“那我就不回来了。”“你不会回来煮饭给我吃嘛?”一番简短的对话,明显是71岁的娘占了上风。挂了电话,我... 早起,一睁开眼,我就给娘打过去电话:“今天端午,我回来吃饭,你煮饭。”“昨天刚耱好了田,今天要插秧,我没时间煮饭。”“那我就不回来了。”“你不会回来煮饭给我吃嘛?”一番简短的对话,明显是71岁的娘占了上风。挂了电话,我迅速起床,简单洗漱后就出发。 展开更多
关键词 随笔 杂文 杂谈 阅读知识
并存债务承担的责任范围
7
作者 谷昔伟 陈燮峰 《人民司法》 2018年第5期57-60,共4页
【裁判要旨】建设单位向实际施工单位出具承诺书,明确对施工单位已审批未支付工程款承担还款义务,并未免除债务人即总承包单位的债务负担,成立并存的债务承担。该债务承担合同有利于债务人,无需取得其同意即可成立生效。债务加入人... 【裁判要旨】建设单位向实际施工单位出具承诺书,明确对施工单位已审批未支付工程款承担还款义务,并未免除债务人即总承包单位的债务负担,成立并存的债务承担。该债务承担合同有利于债务人,无需取得其同意即可成立生效。债务加入人承诺按18%的年利率承担逾期付款利息,该利息承担与本债务承担并非同一法律关系,与本债务是否约定利息无关,第三人自愿向债权人承担违约责任不违背债的内容同一性。 展开更多
关键词 债务承担 违约责任 施工单位 建设单位 还款义务 债务负担 承包单位 债务加入
第三人购买被执行人房屋被法院查封的救济
8
作者 张善华 顾建兵 《人民司法》 2017年第17期109-111,共3页
【裁判要旨】被执行人将其所有的需要办理过户登记的财产出卖给第三人,该财产被法院查封,第三人对法院查封提出异议,是案外人异议,不是执行行为异议。法院对执行异议作出裁定时,应当适用民事诉讼法第二百二十七条,而非民事诉讼法... 【裁判要旨】被执行人将其所有的需要办理过户登记的财产出卖给第三人,该财产被法院查封,第三人对法院查封提出异议,是案外人异议,不是执行行为异议。法院对执行异议作出裁定时,应当适用民事诉讼法第二百二十七条,而非民事诉讼法第二百二十五条;当事人对裁定不服,应当提起异议之诉,而非复议。 展开更多
关键词 被执行人 第三人 法院 查封 案外人异议 民事诉讼法 救济 房屋
确认违法判决在违法传唤案件中的适用
9
作者 高鸿 金保阳 刘海燕 《人民司法》 2017年第20期97-100,共4页
【裁判要旨】在治安管理案件中,传唤程序影响处罚决定的合法性,虽应撤销行政处罚决定,但鉴于行政相对人明显的违法行为以及定性准确、量罚适当,且已执行完毕的行政处罚决定,从人民警察执行职务的有效性和秩序性出发,应考虑确认违... 【裁判要旨】在治安管理案件中,传唤程序影响处罚决定的合法性,虽应撤销行政处罚决定,但鉴于行政相对人明显的违法行为以及定性准确、量罚适当,且已执行完毕的行政处罚决定,从人民警察执行职务的有效性和秩序性出发,应考虑确认违法判决的适用。 展开更多
关键词 违法行为 案件 传唤 判决 行政处罚决定 行政相对人 治安管理 执行职务
交强险保险人不因投保人伪造合格证投保而享有撤销权
10
作者 刘琰 符东杰 谷昔伟 《人民司法》 2017年第11期90-92,共3页
【裁判要旨】交强险的立法目的在于保障交通事故中不特定第三人利益,具有强制性,交强险的解除应以保险法第十六条以及国务院交强险条例第十一条、第十四条、第十五条、第十六条为依据。在投保人故意伪造销售发票、车辆合格证等恶意欺... 【裁判要旨】交强险的立法目的在于保障交通事故中不特定第三人利益,具有强制性,交强险的解除应以保险法第十六条以及国务院交强险条例第十一条、第十四条、第十五条、第十六条为依据。在投保人故意伪造销售发票、车辆合格证等恶意欺诈投保时,保险人仅可主张合同解除权,且对解除前的保险事故承担赔偿责任,不得以合同法第五十四条行使撤销权。 展开更多
关键词 投保人 交强险 撤销权 合格证 保险人 伪造 第三人利益 合同解除权
论明显不当标准对行政裁量权的控制
11
作者 高鸿 殷勤 《人民司法》 2017年第19期105-110,共6页
在现代法治国,随着司法审查渐次深入,不受司法规制的行政裁量行为已经很难被找到。如果说修订前的行政诉讼法(以下简称旧行政诉讼法)第五十四条第(二)项第五目、第(四)项分别规定滥用职权和显失公正作为判决撤销、变更的适用条... 在现代法治国,随着司法审查渐次深入,不受司法规制的行政裁量行为已经很难被找到。如果说修订前的行政诉讼法(以下简称旧行政诉讼法)第五十四条第(二)项第五目、第(四)项分别规定滥用职权和显失公正作为判决撤销、变更的适用条件,还只是隐含了对行政裁量的审查, 展开更多
关键词 行政裁量权 行政诉讼法 标准 行政裁量行为 司法审查 司法规制 判决撤销 显失公正
对赌资较大、情节严重行政裁量基准之司法审查
12
作者 段勤 《人民司法》 2017年第2期97-101,共5页
【裁判要旨】治安管理处罚法第七十条规定中的“赌资较大、情节严重”,在性质上属于不确定法律概念,其实质是授予公安机关行政处罚的自由裁量权。江苏省公安厅《关于赌博违法案件的量罚指导意见》(以下简称《意见》)第一条和第二条... 【裁判要旨】治安管理处罚法第七十条规定中的“赌资较大、情节严重”,在性质上属于不确定法律概念,其实质是授予公安机关行政处罚的自由裁量权。江苏省公安厅《关于赌博违法案件的量罚指导意见》(以下简称《意见》)第一条和第二条对此作了细化,确定了治安处罚的基准。根据行政诉讼法第六十三条第三款,《意见》在效力等级上属规章以下的规范性文件,不能作为行政处罚的直接依据。但根据最高人民法院《关于执行行政诉讼法若干问题的解释》第62条第2款规定,可以推导出人民法院对规章和行政规范性文件的司法审查权,进而可有条件地承认其在裁判文书中获得引用的法律地位。在具体的司法审查中,可分别依历史解释、体系解释和日常经验认知,获得相应的判准和对《意见》的合法性确认,并结合案件事实,对被诉行政行为的合法性作出审查和判断。 展开更多
关键词 司法审查权 行政处罚 裁量基准 情节严重 赌资 行政规范性文件 最高人民法院 治安管理处罚法
刑罚惩罚与家庭修复功能的衡平
13
作者 李梦龙 《人民司法》 2017年第2期47-49,共3页
【裁判要旨】因家庭矛盾引发,成年人故意伤害或杀害新生婴儿,在判处刑罚时,应综合考虑被告人认罪悔罪态度、案发前后的精神状况、家庭成员关系融洽程度、是否取得谅解,以及是否具有坦白或自首等法定或酌定从宽处罚情节,除应体现惩... 【裁判要旨】因家庭矛盾引发,成年人故意伤害或杀害新生婴儿,在判处刑罚时,应综合考虑被告人认罪悔罪态度、案发前后的精神状况、家庭成员关系融洽程度、是否取得谅解,以及是否具有坦白或自首等法定或酌定从宽处罚情节,除应体现惩罚、警示功能,还应注重修复受损的家庭关系,以利于被告人的回归。 展开更多
关键词 家庭矛盾 功能 修复 惩罚 刑罚 被告人认罪 衡平 家庭成员关系
法定代表人越权担保之裁判规则——基于同案异判的实证化分析 预览 被引量:1
14
作者 谷昔伟 《研究生法学》 2017年第1期84-96,共13页
《公司法》第16条仅为规范公司内部行为的程序性规定,并不能作为法定代表人越权担保合同效力的直接评价依据。在认定法定代表人越权担保合同效力时,应摒弃仅以第16条为管理性还是效力性强制规定作为认定担保合同效力的裁判路径。以《合... 《公司法》第16条仅为规范公司内部行为的程序性规定,并不能作为法定代表人越权担保合同效力的直接评价依据。在认定法定代表人越权担保合同效力时,应摒弃仅以第16条为管理性还是效力性强制规定作为认定担保合同效力的裁判路径。以《合同法》第48条、第49条、第50条以及《民法通则》第66条的规定,区分不同类型的公司和债权人,以实质重于形式或形式重于实质的标准,认定债权人是否应当尽到形式审查义务,以此判断合同效力,如果善意,适用的是表见代表或者表见代理的规则,合同有效;如果不是善意的,适用无权代理规则。通过法律条文体系化解释,分别认定合同有效、效力待定(因为无权代理)、无效(因为违反其他规定,而非违反无权代理)。对于效力待定的担保合同,公司拒绝追认的,担保合同对公司不生效力,由行为人承担民事责任;对于恶意串通损害公司权益的担保合同,公司不应承担担保责任。 展开更多
关键词 越权担保 形式审查 无权代理 善意
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法定代表人越权担保的合同效力及责任认定
15
作者 谷昔伟 张志刚 《人民司法》 2017年第4期44-50,共7页
一、公司法第十六条的实质内涵 (一)如何理解公司法第十六条 公司法第十六条、第一百零五条、第一百二十二条、第一百四十九条对公司对外担保的内部程序作了明确规定,其中,最为典型的是公司法第十六条,该条规定于公司法总则部分... 一、公司法第十六条的实质内涵 (一)如何理解公司法第十六条 公司法第十六条、第一百零五条、第一百二十二条、第一百四十九条对公司对外担保的内部程序作了明确规定,其中,最为典型的是公司法第十六条,该条规定于公司法总则部分,适用于有限责任公司、股份有限公司和上市公司。 展开更多
关键词 对外担保 法定代表人 责任认定 合同效力 越权 公司法 有限责任 上市公司
商品房预售合同登记备案的司法审查 被引量:1
16
作者 张祺炜 顾建兵 《人民司法》 2017年第5期91-94,共4页
【裁判要旨】行政行为的作出必须具有相应的事实依据,涉及相对人重大权利义务的应遵循行政参与原则,因此,冒用他人签名办理的商品房预售合同撤销登记备案构成违法。同时,因预售合同登记备案对商品房预售合同的效力不产生影响,基于... 【裁判要旨】行政行为的作出必须具有相应的事实依据,涉及相对人重大权利义务的应遵循行政参与原则,因此,冒用他人签名办理的商品房预售合同撤销登记备案构成违法。同时,因预售合同登记备案对商品房预售合同的效力不产生影响,基于国家赔偿对直接损失赔偿的原则,购房人因房地产开发企业单方申请撤销登记备案后“一房二卖”导致的损失,房管部门不承担赔偿责任。 展开更多
关键词 商品房预售合同 登记备案 司法审查 房地产开发企业 行政行为 合同撤销 损失赔偿 合同的效力
审判团队与合议庭的关系——以中级法院为视角
17
作者 李梦龙 《人民司法》 2017年第34期61-66,共6页
中级法院审判团队应在专业化合议庭的基础上组建,确保内嵌的合议庭能够独立行使裁决权,统一法律适用,充分体现中级法院的层级特点。审判团队本身不是一级审判组织,与合议庭的运行原则也不相同,作为以提升审判质效为目标的工作群体... 中级法院审判团队应在专业化合议庭的基础上组建,确保内嵌的合议庭能够独立行使裁决权,统一法律适用,充分体现中级法院的层级特点。审判团队本身不是一级审判组织,与合议庭的运行原则也不相同,作为以提升审判质效为目标的工作群体,应当比合议庭承载更多职能,实现团队效能最大化。在目前司法责任制改革背景下,中级法院审判团队在落实合议庭审判责任、科学设置绩效考评机制、人才培养方面的职能尤为重要。 展开更多
关键词 法院审判 中级法院 合议庭 绩效考评机制 效能最大化 司法责任制 独立行使 法律适用
认罪认罚从宽量刑的规范化 被引量:1
18
作者 张全印 《人民司法》 2017年第10期83-87,共5页
一、认罪认罚从宽量刑规范化的立法困境 (一)刑法对认罪认罚内涵的解释容量不足 我国刑法缺乏对认罪认罚概念和内涵的明确规定,其中与认罪的内涵最为近似的是自首和坦白。自首和坦白都要求罪犯如实供述自己的罪行,那么,是否可以... 一、认罪认罚从宽量刑规范化的立法困境 (一)刑法对认罪认罚内涵的解释容量不足 我国刑法缺乏对认罪认罚概念和内涵的明确规定,其中与认罪的内涵最为近似的是自首和坦白。自首和坦白都要求罪犯如实供述自己的罪行,那么,是否可以认为如实供述自己的罪行就等于认罪?“我国刑法理论将成立犯罪所必须具备的条件称为犯罪构成。” 展开更多
关键词 认罪 量刑 刑法理论 如实供述 犯罪构成 内涵 坦白 自首
我国异种有期自由刑数罪并罚之研究——以我国《刑法》第六十九条第二款的规定为视角
19
作者 张全印 《法治论坛》 CSSCI 2017年第1期232-242,共11页
《中华人民共和国刑法修正案(九)》第六十九条第二款对异种有期自由刑数罪并罚的修改,并没有采用刑法理论界的通说而是分别采用了吸收说和逐一执行说。有期徒刑和管制或者拘役和管制的并罚采取的逐一执行说,仍然是一罪一刑并没有违反&#... 《中华人民共和国刑法修正案(九)》第六十九条第二款对异种有期自由刑数罪并罚的修改,并没有采用刑法理论界的通说而是分别采用了吸收说和逐一执行说。有期徒刑和管制或者拘役和管制的并罚采取的逐一执行说,仍然是一罪一刑并没有违反'主刑独立适用原则'。对异种有期自由刑并罚以后可能会产生缓刑考验期满后原判刑罚不再执行中的'不再执行'是否属于《中华人民共和国刑法》(以下简称《刑法》)第六十九条第二款中规定有期徒刑、拘役执行完毕中的'执行完毕'和假释、缓刑考验期间遵守的义务与管制执行期间考察义务不协调的法律适用问题。 展开更多
关键词 异种有期自由刑 数罪并罚 刑法修正案(九)
未尽谨慎审查义务不构成善意取得
20
作者 刘碧波 莫晴晴 《人民司法》 2017年第17期37-42,共6页
【裁判要旨】谨慎审查属于高一层次的义务。一般而言,作为房屋买卖的职业中介人,应当具备与业务相关的专业背景和交易常识,对所购房屋信息应尽谨慎审查义务。职业中介人在未能了解房屋的现实状态及人员居住的情况下,就与卖房人签订... 【裁判要旨】谨慎审查属于高一层次的义务。一般而言,作为房屋买卖的职业中介人,应当具备与业务相关的专业背景和交易常识,对所购房屋信息应尽谨慎审查义务。职业中介人在未能了解房屋的现实状态及人员居住的情况下,就与卖房人签订房屋买卖合同,未尽谨慎审查义务,其受让案涉房屋,不构成法律意义上的善意取得。 展开更多
关键词 审查义务 善意取得 房屋买卖合同 专业背景 现实状态 法律意义 中介人 职业
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